中級會計師

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合伙企業(yè)法律制度

一、合伙企業(yè)法律制度概述

合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照《合伙企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

合伙企業(yè)分為普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

合伙企業(yè)法有廣義和狹義之分。廣義的合伙企業(yè)法，是指國家立法機關(guān)或者其他有權(quán)機關(guān)依法制定的、調(diào)整合伙企業(yè)合伙關(guān)系的各種法律規(guī)范的總稱。狹義的合伙企業(yè)法，是指由國家最高立法機關(guān)依法制定的、規(guī)范合伙企業(yè)合伙關(guān)系的專門法律，即《合伙企業(yè)法》。

二、普通合伙企業(yè)

(一)普通合伙企業(yè)的概念(略)

(二)合伙企業(yè)的設(shè)立

1.合伙企業(yè)的設(shè)立條件

(1)有2個以上合伙人。合伙人為自然人的，應(yīng)當具有完全民事行為能力。合伙人可以是自然人，也可以是法人或者其他組織。需要注意的是：國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。

(2)有書面合伙協(xié)議。

(3)有合伙人認繳或者實際繳付的出資。合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。

(4)有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所。

(5)法律行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。來源北京安通學校

(2011)國有企業(yè)甲、合伙企業(yè)乙、自然人丙擬共同投資設(shè)立一合伙企業(yè)。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列關(guān)于該合伙企業(yè)設(shè)立及相關(guān)事項的表述中，不正確的是(A )。

A.擬設(shè)立的合伙企業(yè)可以是普通合伙企業(yè)，也可以是有限合伙企業(yè)

B.乙既可以是有限合伙人，也可以是普通合伙人

C.三方可以約定由丙執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)

D.三方可以約定不經(jīng)全體合伙人一致同意而吸收新的合伙人

2.合伙企業(yè)的設(shè)立登記。

(三)合伙企業(yè)財產(chǎn)

1.合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成。

合伙人的出資(認繳)、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。

2.合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)。

合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)，但法律另有規(guī)定的除外。

合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。

3.合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓。

(1)外部轉(zhuǎn)讓：除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。

(2)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓：合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當通知其他合伙人。

(3)合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)，但合伙協(xié)議另有約定的除外。

合伙人以外的人依法受讓合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，經(jīng)修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)的合伙人，依照《合伙企業(yè)法》和修改后的合伙協(xié)議享有權(quán)利、履行義務(wù)。

(4)合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意;未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人(質(zhì)權(quán)人)造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。

(四)合伙事務(wù)執(zhí)行來源北京安通學校

1.合伙事務(wù)執(zhí)行的形式。

合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，可以有兩種形式：

(1)全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù);

(2)委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。***委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的，其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務(wù)。

將合伙事務(wù)委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行并不意味著所有的合伙事務(wù)都可以委托部分合伙人決定。除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應(yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意：(1)改變合伙企業(yè)的名稱;(2)改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點;(3)處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn);(4)轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利;(5)以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保;(6)聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。

(3)非合伙人參與經(jīng)營管理。

除合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。

被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員應(yīng)當在合伙企業(yè)授權(quán)范圍內(nèi)履行職務(wù)。被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，超越合伙企業(yè)授權(quán)范圍履行職務(wù)，或者在履行職務(wù)過程中因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的，依法承擔賠償責任。

2.合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利和義務(wù)。

(1)權(quán)利有：①平等的事務(wù)執(zhí)行權(quán);②執(zhí)行業(yè)務(wù)的合伙人有代表權(quán);③不執(zhí)行業(yè)務(wù)的合伙人具有監(jiān)督權(quán);④查閱帳簿等財務(wù)資料的權(quán)利;⑤提出異議權(quán)和撤銷委托的權(quán)利。

(2)義務(wù)有：①報告經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況;②禁止同業(yè)競爭;③(除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外)不得與本企業(yè)交易;④不得損害合伙利益。

3.合伙事務(wù)執(zhí)行的決議辦法。

合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法?！逗匣锲髽I(yè)法》對合伙企業(yè)的表決辦法另有規(guī)定的，從其(見前面)規(guī)定。

4.合伙企業(yè)的損益分配。

(1)合伙損益。(略)包括兩方面的內(nèi)容：一是合伙利潤;二是合伙虧損。

(2)合伙損益分配原則。主要內(nèi)容為：①合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理;合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔;無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。②合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。

(五)合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系(外部關(guān)系)

1.合伙企業(yè)對外代表權(quán)的效力。

可以取得合伙企業(yè)對外代表權(quán)的合伙人，主要有三種情況：(1)由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，全體合伙人都有權(quán)對外代表合伙企業(yè);(2)由部分合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，只有受委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的那一部分合伙人有權(quán)對外代表合伙企業(yè);(3)由于特別授權(quán)在單項合伙事務(wù)上有執(zhí)行權(quán)的合伙人，依照授權(quán)范圍可以對外代表合伙企業(yè)。

2.合伙企業(yè)和合伙人的債務(wù)清償。

(1)合伙企業(yè)的債務(wù)清償與合伙人的關(guān)系。①合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償。②合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔無限連帶責任。③合伙人由于承擔無限連帶責任，清償數(shù)額超過規(guī)定的其虧損分擔比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。合伙人之間的分擔比例對債權(quán)人沒有約束力。

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