報(bào)關(guān)水平測試

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第八章 與報(bào)關(guān)相關(guān)的國際貿(mào)易知識

第八節(jié) 索賠、不可抗力和仲裁

在進(jìn)出****易中買賣雙方經(jīng)常會產(chǎn)生爭議，這些爭議主要是一方或者雙方違約造成的。對于違約造成的損失，違約方對受害方負(fù)有賠償?shù)呢?zé)任。但是如果一方由于不可抗力而不能履行合同義務(wù)，可以免除損害賠償?shù)呢?zé)任。此外，如果當(dāng)事人不能通過協(xié)商解決爭議，在國際貿(mào)易中常常采用仲裁的方式加以解決。

一、索賠(Claim)

索賠是指買賣合同的一方當(dāng)事人因另一方當(dāng)事人違約致使其遭受損失而向另一方當(dāng)事人提出要求損害賠償?shù)男袨?。理賠是指一方對于對方提出的索賠進(jìn)行處理。因此，索賠和理賠是一個問題的兩個方面。

(一)索賠依據(jù)和期限

一方當(dāng)事人提出索賠時，必須要有充分的索賠依據(jù)。索賠依據(jù)包括法律依據(jù)和事實(shí)依據(jù)兩個方面。前者是指買賣合同和所適用的法律。后者是指違約的事實(shí)、情節(jié)及其書面證明。

索賠期限是指受損害一方有權(quán)向違約方提出索賠的期限。按照法律和國際慣例，受損害一方只能在一定的索賠期限內(nèi)提出索賠，否則喪失索賠權(quán)。索賠期限有約定與法定之分。約定的索賠期限是指買賣雙方在合同中明確規(guī)定的索賠期限;法定索賠期限則是指根據(jù)有關(guān)法律受損害一方有權(quán)向違約方要求損害賠償?shù)钠谙蕖?/p>

(二)救濟(jì)的方法

所謂救濟(jì)，就是指一個人的合法權(quán)利被他人損害時，法律上給予受害方的補(bǔ)償。

《合同公約》規(guī)定的救濟(jì)方式主要有損害賠償、解除合同、實(shí)際履行三種。

1、損害賠償

損害賠償是指違約方用金錢來補(bǔ)償另一方由于其違約所遭受的損失，在國際貨物買賣中是使用最廣泛的救濟(jì)手段。根據(jù)《合同公約》，一方違反合同，只要使另一方蒙受損失，受害方就有權(quán)提出損害賠償，而且損害賠償并不因其采取了其他的救濟(jì)而喪失。損害賠償?shù)姆秶鷳?yīng)當(dāng)與受損方因?qū)Ψ竭`約而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等，但不得超過違反合同一方在訂立合同時，按照他當(dāng)時已經(jīng)知道或者理應(yīng)知道的事實(shí)和情況對違反合同預(yù)料或者理應(yīng)預(yù)料到的可能損失。

2、解除合同

解除合同是指合同當(dāng)事人免除或者終止履行合同義務(wù)的行為。根據(jù)《合同公約》，如果一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果使得另一方當(dāng)事人蒙受損失，以至于實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同有權(quán)期待得到的東西，就構(gòu)成了根本性違約。合同的一方當(dāng)事人不履行義務(wù)構(gòu)成根本性違約時，另一方當(dāng)事人有權(quán)解除合同。 一

3、實(shí)際履行

實(shí)際履行指一方當(dāng)事人未履行合同義務(wù)，另一方當(dāng)事人有權(quán)要求他按照合同規(guī)定完整地履行合同義務(wù)，而不能用其他的補(bǔ)償手段，如以金錢來替代，同時他還有權(quán)向法院起訴，要求法院強(qiáng)制另一方按合同規(guī)定履行。由于實(shí)際履行僅在大陸法國家作為主要的救濟(jì)手段，而英美法國家僅僅視其為輔助的手段，《合同公約》僅僅有限度地接受了這一手段，如《合同公約》規(guī)定，當(dāng)賣方交貨與合同不符時，在一定條件下買方方可要求賣方修補(bǔ)或者交付替代物。

此外還有一些其他的救濟(jì)方式，如賣方交貨不符，買方可以要求降低價款。雙方當(dāng)事人還可以在合同中約定在一方違約后向另一方支付一定的金額，即違約金。

二、不可抗力(Force Majeure)

(一)不可抗力的含義

不可抗力是指買賣合同簽訂后，不是由于當(dāng)事人一方的過失或故意，發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見，對其發(fā)生和后果無法控制、無法避免并且不可克服的事件，以致不能履行合同或不能如期履行合同。

不可抗力事件包括兩種類型：一種是由于自然原因引起的，如洪水、暴風(fēng)、干旱、大雪、地震等人類無法控制的自然力量所引起的災(zāi)害;另一種是社會原因引起的，如戰(zhàn)爭、罷工、政府封鎖禁運(yùn)等。但不能錯誤地認(rèn)為，所有的自然原因和社會原因引起的事件，都屬于不可抗力。對于不可抗力的認(rèn)定必須慎重，并與諸如商品價格波動、匯率變化等正常的貿(mào)易風(fēng)險嚴(yán)格區(qū)別開來。由于各國對不可抗力具體包括哪些事件有不同的解釋，因此，最好在合同中訂立不可抗力條款，并就其范圍作出具體規(guī)定。

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（責(zé)任編輯：xll）

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