證券從業(yè)資格證

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考點二、股份有限公司的發(fā)起人

(一)發(fā)起人的概念

發(fā)起人是指依照有關(guān)法律規(guī)定訂立發(fā)起人協(xié)議，提出設(shè)立公司申請，認(rèn)購公司股份，并且對公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任者。

發(fā)起人既是股份有限公司成立的要件，也是發(fā)起或設(shè)立行為的實施者。

(二)發(fā)起人的資格

1.自然人、法人作為發(fā)起人。法人作為發(fā)起人時，它應(yīng)與營利性質(zhì)相適應(yīng)，如工會、國家撥款的大學(xué)不宜作為股份有限公司的發(fā)起人。實行企業(yè)化經(jīng)營、國家不再核撥經(jīng)費的事業(yè)單位和從事經(jīng)營活動的科技性社會團(tuán)體，具備企業(yè)法人條件的，應(yīng)當(dāng)先申請企業(yè)法人登記，然后才可作為發(fā)起人。

2.外商投資企業(yè)作為發(fā)起人。(P40,自己了解一下)

外商投資企業(yè)作為發(fā)起人，必須符合下列條件：(1)認(rèn)繳出資額已經(jīng)繳足;(2)已經(jīng)完成原審批項目;(3)已經(jīng)開始繳納企業(yè)所得稅。

(三)發(fā)起人的法律地位

1.權(quán)利(了解)

2.義務(wù)(P41,6點，重點強調(diào)以下3點)

(1)公司不能成立時，設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用，由發(fā)起人負(fù)連帶責(zé)任;

(2)公司不能成立時，對認(rèn)股人已經(jīng)繳納的股款，發(fā)起人負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任;

(3)在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任;公司未成立，受害人有權(quán)請求全體發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。無過錯的發(fā)起人承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向有過錯的發(fā)起人追償。

(4)公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補繳;其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。

(5)公司成立后，發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害，受害人有權(quán)請求公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任;公司承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向有過錯的發(fā)起人追償。

(6)出資人以非貨幣財產(chǎn)出資，未依法評估作價，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有合法資格的評估機構(gòu)對該財產(chǎn)評估作價。

(7)公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額，交付該出資的發(fā)起人未依法全面履行出資義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)由其補足其差額;其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。

(8)發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對外簽訂合同，合同相對人有權(quán)請求該發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任。公司成立后對此合同予以確認(rèn)，或者已經(jīng)實際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)，合同相對人有權(quán)請求公司承擔(dān)合同責(zé)任。公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人利用設(shè)立中公司的名義為自己的利益與相對人簽訂合同，公司不承擔(dān)合同責(zé)任，此時合同責(zé)任仍由發(fā)起人承擔(dān)。但相對人為善意的除外。

(9)不得虛假出資或者在公司成立后抽逃出資，不得在申請公司登記時使用虛假證明文件或采取其他欺詐手段虛報注冊資本，否則，將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，嚴(yán)重者依據(jù)《中華人民共和國刑法》承擔(dān)刑事責(zé)任。

注：公司成立后，相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益的，為抽逃出資。(自己看)

協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任。抽逃出資的股東已經(jīng)承擔(dān)上述補充賠償責(zé)任的，其他債權(quán)人無權(quán)提出相同的請求。第三人代墊資金協(xié)助發(fā)起人設(shè)立公司，雙方明確約定在公司驗資后或者在公司成立后將該發(fā)起人的出資抽回以償還該第三人，發(fā)起人依照約定抽回出資償還第三人后又不能補足出資，相關(guān)權(quán)利人有權(quán)要求第三人連帶承擔(dān)發(fā)起人因抽回出資而產(chǎn)生的相應(yīng)責(zé)任。未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資的股東，公司或者其他股東要求其向公司全面履行出資義務(wù)或者返還出資，股東不得以訴訟時效為由進(jìn)行抗辯。

此外，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓(注意與高管的區(qū)別)。

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（責(zé)任編輯：lqh）

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