法律資格考試

  貪污罪與職務(wù)侵占罪的區(qū)別：主要是主體不同。特別注意：
（1）在企事業(yè)單位（包括金融保險單位）發(fā)生利用職務(wù)上的便利侵吞、竊取、騙取單位財產(chǎn)行為的，①首先是看該單位是否屬于國有。國有性質(zhì)的，通常應當認定為貪污罪；非國有性質(zhì)的，認定為職務(wù)侵占罪。②其次看是否政府或者國有單位委派從事公務(wù)的人員。在非國有的企事業(yè)單位和在國有資本控股、參股的股份有限公司中從事管理工作的人員，除受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派從事公務(wù)的以外，不屬于國家工作人員。對其利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，應當依照《刑法》第271條第1款的規(guī)定，以職務(wù)侵占罪定罪處罰。只有國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派從事公務(wù)的，屬于國家工作人員，應當認定為貪污罪。③再次看是否從事管理工作，不論是在國有單位還是非國有單位，如果行為人僅僅是從事勞務(wù)性工作的人員而不是從事管理工作的人員，如工人、勤雜人員，在工作中竊取接觸到的生產(chǎn)資料、勞動工具、生產(chǎn)成品的，只能定盜竊罪或職務(wù)侵占罪。考試用書
（2）在農(nóng)村，村民委員會等基層組織人員利用協(xié)助人民政府從事行政管理工作的職務(wù)之便，侵吞、竊取、騙取公共財產(chǎn)的，認定為貪污罪；村民小組長利用職務(wù)上的便利非法占有公共財產(chǎn)，數(shù)額較大的，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。例如甲是X村委會主任，在主持村委會大樓建筑工程時，利用職務(wù)便利虛報材料款，侵吞5萬元工程材料款；甲的行為：A貪污罪；B職務(wù)侵占罪；C違反黨紀政紀的行為，非法所得應予追繳；D濫用職權(quán)罪。答案B.甲的工作性質(zhì)（主持村委會大樓建筑工程），不屬于“協(xié)助人民政府從事特定行政管理工作”，不符合貪污罪的主體條件，不成立貪污罪；但可構(gòu)成職務(wù)侵占罪。因職務(wù)侵占罪的主體包括“公司、企業(yè)或者其他單位的人員”（第271條），甲符合“其他單位的人員”的主體條件。再如甲是X村委會主任，在在負責X村征地款的管理發(fā)放工作中，利用職務(wù)便利侵吞10萬元征地款，甲的行為是貪污罪。因為甲的工作性質(zhì)（征地款的管理發(fā)放），屬于“協(xié)助人民政府從事特定行政管理工作”，符合貪污罪的主體條件。同理，因“從事公務(wù)”的職務(wù)便利受賄、挪用的，成立受賄罪、挪用公款罪；因非從事公務(wù)的職務(wù)便利受賄、挪用的的，成立非國家工作人員受賄罪、挪用資金罪。
（3）“受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)”的認定
《刑法》第382條第2款規(guī)定的“受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)”，是指因承包、租賃、臨時聘用等管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)。利用職務(wù)便利侵吞此受托經(jīng)管公共財產(chǎn)是貪污罪。

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