法律資格考試

2018年法律資格考試主觀題考試試題（網(wǎng)友版）

一、理論法(本題38分)

【案情】

材料一：改革和法治如鳥之兩翼、車之兩輪。我們要堅持走中國特色社會主義法治道路，加快構(gòu)建中國特色社會主義法治體系，建設(shè)社會主義法治國家。全面依法治國，核心是堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民當家作主、依法治國有機統(tǒng)一，關(guān)鍵在于堅持黨領(lǐng)導(dǎo)立法、保證執(zhí)法、支持司法、帶頭守法。要在全社會牢固樹立憲法法律權(quán)威，弘揚憲法精神，任何組織和個人都必須在憲法法律范圍內(nèi)活動，都不得有超越憲法法律的特權(quán)。

材料二：“全面推進依法治國這件大事能不能辦好，最關(guān)鍵的是方向是不是正確、政治保證是不是堅強有力，具體講就是要堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)，堅持中國特色社會主義制度，貫徹中國特色社會主義法治理論?！?/p>

根據(jù)材料，結(jié)合自己的實際工作和學(xué)習(xí)，談?wù)剤远ú灰谱咧袊厣鐣髁x法治道路的核心要義。

問題：

答題要求：

1.無觀點或論述、照搬材料原文的不得分;

2.觀點正確，表述完整、準確;

3.總字數(shù)不少于600字。

二、刑法(本題28分)

【案情】

王某組織某黑社會性質(zhì)組織，劉某、林某、丁某積極參加。一日，王某、劉某在某酒店就餐，消費3000元。在王某結(jié)賬時，收銀員吳某偷偷調(diào)整了POS機上的數(shù)額，故意將3000元餐費改成30000元，交給王某結(jié)賬。王某果然認錯，支付了30000元。

王某發(fā)現(xiàn)多付了錢以后，與劉某去找吳某還錢，吳某拒不返還。王某、劉某惱羞成怒，準備劫持吳某讓其還錢。在捆綁吳某過程中，不慎將吳某摔成重傷，因為擔心酒店其他人員報警，故放棄挾持，離開酒店。

在王某和劉某走出酒店時，在門口被武某等四名保安攔截。王某遂讓劉某打電話叫人過來幫忙，劉某給林某、丁某打電話，并私下叫二人帶槍過來，林某二人將槍支藏在衣服里，護送王某上了私家車。

武某等人見狀遂讓四人離開。王某上車以后氣不過，讓劉某“好好教訓(xùn)這個保安”，隨即開車離開。劉某隨即讓林某、丁某二人開槍。林某、丁某二人一人朝武某腿部開槍、一人朝腹部開槍。只有一槍擊中武某腹部，導(dǎo)致其死亡，現(xiàn)無法查明是誰擊中。

問題：

1.關(guān)于吳某的行為定性，有幾種處理意見?須說明理由。

2.王某、劉某對吳某構(gòu)成何罪?須說明理由。

3.王某、劉某、林某、丁某對武某的死亡構(gòu)成何罪?(其中王某的行為有幾種處理意見)?須說明理由。

三、刑訴(30分)

【案情】王大某日和李四到飯店吃飯，遇上了王大的仇人張三，兩人發(fā)生口角，李四勸阻不成，王大用飯店的板凳打張三的頭部致其昏迷。李四將張三送往醫(yī)院，但李四到達醫(yī)院停車場后并未立即將張三送往就醫(yī)，而是將車停在停車場，第二天凌晨才將張三送往醫(yī)院時，張三已經(jīng)死亡。

李四的口供：王大將張三打昏迷后，當晚10:20左右李四和趙二將張三抬上車，10:50李四駕車到醫(yī)院停車場時，發(fā)現(xiàn)張三大量出血，呼吸微弱，害怕承擔責任所以不敢把張三送到醫(yī)院，于是把車停在停車場后，自己回去找王大商量，第二日凌晨5點和王大一起趕回停車場把張三送到醫(yī)院，醫(yī)院認定張三已死亡。

王大的口供：在晚上將張三打昏迷，李四送張三到醫(yī)院，半夜李四找王大商量，告訴他并沒有送張三就醫(yī)，然后二人次日凌晨將張三送醫(yī)，此處口供與李四吻合。

趙二的證言：當晚10:20左右和李四一起將張三抬上車，此時張三仍有心跳和呼吸，趙二認為如果當時及時就醫(yī)，張三一定不會死亡。

飯店監(jiān)控錄像：當晚10:20李四和趙二一起將張三抬上車。

醫(yī)院停車場監(jiān)控錄像：當晚10:50左右李四的車出現(xiàn)在停車場，李四獨自下車離開，一直將車留在停車場，直到次日凌晨五點和王大一起又出現(xiàn)在停車場，將張三抬往醫(yī)院。

法醫(yī)死亡鑒定：張三頭部被重擊，痕跡與飯店板凳吻合，無其他傷，張三自身有凝血功能障礙，因大量出血而死亡，但無法鑒定出具體死亡時間。

醫(yī)院送診記錄：凌晨5點李四王大將張三送往醫(yī)院，但醫(yī)院認定張三已完全死亡。

李四因涉嫌故意殺人罪被提起公訴，在庭審中，李四翻供，并提出其口供是刑訊逼供的，實際上他當晚將張三送往醫(yī)院停車場時，張三已經(jīng)沒有呼吸完全死亡，但迫于偵查人員的淫威他才承認當時張三并未死亡。李四提供了刑訊逼供的手段和時間。李四的辯護人提出非法證據(jù)排除，公安機關(guān)僅提供了部分李四所提時間的刑訊錄像，該錄像顯示并沒有刑訊逼供發(fā)生。李四的辯護人提出重新鑒定張三具體死亡時間，但新的證據(jù)均無法證明張三的具體死亡時間。

依據(jù)本案的證據(jù)，對李四能否作出有罪的判決?

四、民法(54分)

【案情】甲公司中標了某地塊的開發(fā)權(quán)，與乙公司簽訂合同，由乙公司負責建筑施工，但甲公司未支付工程款項，于是甲公司和乙公司協(xié)商又重新達成協(xié)議，將甲公司之前的欠款本金8500萬元作為對乙公司的借款，乙公司同意以未完成的工程做抵押向銀行貸款2億元，甲公司償還借款5000萬元后剩余的1.5億元作為資本繼續(xù)開發(fā)。但甲公司的公章要交由乙公司保管，甲公司對外簽訂合同要經(jīng)過乙公司同意。甲乙兩公司約定若發(fā)生爭議，由a省b市仲裁委管轄。

乙公司拿到甲公司公章后，私自重新做了補充協(xié)議，并加蓋了甲公司公章，并且將仲裁委改成g省c市仲裁委。后來乙公司以甲公司的名義與丁公司簽訂購貨合同，并加蓋了甲公司公章。

后甲乙公司發(fā)生爭議，乙公司向g省c市提出仲裁申請，仲裁委受理，甲公司提出管轄異議，g省c市仲裁委認為仲裁協(xié)議有效，繼續(xù)審理，并作出了裁決。甲公司向法院申請撤銷仲裁裁決。

后甲乙公司與丙公司的韓某簽訂房屋銷售委托合同，經(jīng)乙公司同意，加蓋了甲公司公章，由丙公司負責銷售甲公司的樓房，丙公司剛換了法定代表人，但未辦理變更登記，韓某是被替換的法定代表人，(甲乙公司派律師打聽了該消息，并獲知實清)后丙公司銷售不力，甲公司向法院起訴以此解除委托合同，一審判決丙公司敗訴。后來甲公司還是負債很多，于是和丁簽訂了借款合同，同時簽訂了房屋買賣合同，約定丁借款2億元給甲公司，若甲公司到期無法清償，則房屋歸丁所有。

甲公司沒錢給乙公司支付工程款，乙公司遂罷工，導(dǎo)致甲公司想建成房屋出售后營利的計劃無法實現(xiàn)，遂提出解除合同。

后甲公司負債累累，有債權(quán)人向a省b市法院提出破產(chǎn)申請，a省b市法院受理了申請。之前與甲公司有購貨合同的丁公司向甲公司發(fā)貨，已經(jīng)發(fā)貨后，收到了破產(chǎn)通知，遂通知卡車返回。丙公司申報破產(chǎn)債權(quán)，被乙公司拒絕。丙公司遂向法院提起訴訟。

問題：

1.乙公司簽訂補充協(xié)議的行為是否屬于表見代理?為什么?

2.甲公司與丙公司的合同是否無效?韓某的行為如何定性?為什么?

3.甲公司是否有權(quán)解除與丙公司的委托合同?為什么?

4.若甲公司到期無法償債，丁是否有權(quán)取得房屋的所有權(quán)?

5.甲公司與丁的房屋買賣合同能否看成物權(quán)擔保?為什么?

6.甲公司是否有權(quán)解除與乙公司的合同?為什么?

7.乙公司對甲公司的工程房屋是否有優(yōu)先權(quán)?為什么?優(yōu)先權(quán)的范圍是什么?

8.若甲公司能證明仲裁協(xié)議是乙公司私自用甲公司公章蓋的，g省c市的仲裁決議是否有效?為什么?

9.若甲公司要撤銷仲裁裁決應(yīng)向哪個法院提出?

10.如果一審法院判決甲公司敗訴，甲公司在上訴，在上訴中甲公司能否變更訴訟請求?為什么?

11.若甲公司被受理破產(chǎn)后，a省b市法院能否將債權(quán)人訴訟交由其他法院管轄?

12.有仲裁協(xié)議的合同，一方破產(chǎn)，另一方提起財產(chǎn)糾紛的，應(yīng)由仲裁委管轄還是法院管轄?

13.若乙公司將本金和利息分兩次提起訴訟，是否屬于重復(fù)起訴?

五、民訴+商法+仲裁(30分)

【案情】大林、劉可和孫秒是木豆公司的股東，大林擔任公司法定代表人，與劉可是戀人關(guān)系。

2015年4月，木豆公司與大林、劉可、郝郝、季季設(shè)立遙遠公司，簽訂了《投資人協(xié)議》，簽署了《遙遠公司章程》，規(guī)定遙遠公司的注冊資本是5000萬元。其中，木豆公司認繳2000萬元，大林認繳1000萬元，劉可認繳500萬，郝郝認繳1000萬元，季季認繳500萬元。

《章程》還規(guī)定，木豆公司和郝郝的出資應(yīng)在公司設(shè)立時一次性繳足，大林、劉可、季季認繳的出資在公司設(shè)立后三年內(nèi)繳足。同一天，郝郝與孫秒簽訂了《委托持股協(xié)議》，約定：郝郝在遙遠公司認繳的出資由孫秒實際繳納，股權(quán)實際為孫秒所有，孫秒與郝郝之間系委托代持股關(guān)系。孫秒與郝郝將該《委托持股協(xié)議》進行了公證。

遙遠公司順利成立并領(lǐng)取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，營業(yè)執(zhí)照上注明：注冊資本5000萬元，實繳3000萬元，認繳2000萬元。劉可是遙遠公司的法定代表人。木豆公司和孫秒均按章程的規(guī)定以向公司賬戶匯款的方式足額繳納了出資，匯款單用途欄內(nèi)寫明“認繳股款投資款”。

2016年12月，大林分兩次從其銀行卡向劉可銀行卡分別匯款100萬元、80萬元。到款當日，劉可將這兩筆款項均匯入遙遠公司賬戶，匯款單用途欄內(nèi)寫明“投資款”。劉可認繳的出資，尚有320萬元未繳足。

2016年12月，季季向遙遠公司賬戶匯款100萬元，尚有400萬元未實際繳足。

2017年1月，季季擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)，其他股東不主張購買，季季最終將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給軒軒公司，并辦理了股權(quán)變更登記。

2017年3月，大林與劉可關(guān)系破裂。在劉可的操作下，遙遠公司會計麥子與木豆公司簽訂了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，將木豆公司對遙遠公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給麥子，該《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》上加蓋有木豆公司公章，法定代表人簽字一欄大林的簽字則是劉可偽造的。遙遠公司持該《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》到公司登記機關(guān)辦理了股權(quán)變更登記，麥子未實際向木豆公司支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。

2017年4月，麥子與七彩鋼鐵公司簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，麥子將其名下的遙遠公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給七彩鋼鐵公司，七彩鋼鐵公司向麥子支付全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓款3000萬元，遙遠公司為七彩鋼鐵公司辦理了股權(quán)過戶變更登記。

2017年8月，郝郝因拖欠小額貸款公司借款，被法院判決應(yīng)償還借款本金300萬元及相應(yīng)的利息及罰息。小額貸款公司申請法院強制執(zhí)行，法院查封了郝郝在遙遠公司的股權(quán)，對此，孫秒提出案外人異議。

2017年9月，遙遠公司因不能償還銀行到期借款3000萬元本金及利息，被銀行起訴到法院。在該案一審審理期間，銀行以大林認繳的出資未足額繳納為由，追加大林為被告，請求大林對銀行債務(wù)承擔連帶清償責任。

問題：

1.如大林以劉可用于出資的180萬元是他所匯為由，主張確認劉可名下的股權(quán)實際為大林所有，該主張是否成立?為什么?

2.季季向軒軒公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，其認繳的出資尚有400萬元未繳納，如認繳期限屆滿，遙遠公司是否可以向軒軒公司催繳?為什么?

3.木豆公司與麥子公司簽訂了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，并將股權(quán)過戶到麥子名下，據(jù)此是否可以認定麥子已取得遙遠公司的股權(quán)?為什么?

4.根據(jù)題中所述事實，是否可以認定七彩鋼鐵公司已取得遙遠公司股權(quán)?為什么?

5.孫秒的案外人執(zhí)行異議是否成立?為什么?

6.在銀行訴遙遠公司和大林的清償貸款糾紛案件中，大林是否應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任?為什么?

六、行政法(30分)

【案情】

2003年，李吉程未經(jīng)城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門審批同意，擅自在南寧市西鄉(xiāng)塘區(qū)安寧街道辦北湖園藝場建設(shè)房屋用于養(yǎng)殖業(yè)。2014年7月30日，南寧高新區(qū)管委會以需要對李吉程所建房屋進行規(guī)劃檢查為由，對李吉程發(fā)出《綜合行政執(zhí)法檢查通知書》，要求李吉程持《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》、《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》、施工紅線圖等有關(guān)手續(xù)，到南寧高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)規(guī)劃監(jiān)察大隊接受檢查。同日該大隊對李吉程所建的房屋進行現(xiàn)場勘查，并制作了《現(xiàn)場勘驗筆錄》，確認李吉程在上述地點建設(shè)五棟一層磚混結(jié)構(gòu)房屋，房屋占地面積及建筑面積均為1558平方米。

2014年8月6日，南寧高新區(qū)管委會以李吉程未能提供上述房屋的規(guī)劃審批手續(xù)，涉嫌違法建設(shè)為由予以立案。2014年8月7日，南寧高新區(qū)管委會作出《行政處罰告知書》(處告字(2014)第1039號)，告知李吉程其在上述地點所建設(shè)的房屋，違反了《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第40條的規(guī)定，擬對其作出限期拆除違法建筑的處罰，并告知李吉程如有異議，收到該告知書后三日內(nèi)有權(quán)提出陳述、申辯和申請復(fù)核、聽證。2014年8月14日，南寧高新區(qū)管委會作出南高新管處字(2014)第1039號《行政處罰決定書》，認定李吉程所建的涉案房屋屬于違法建筑，要求李吉程在收到該決定書之日起三日內(nèi)自行拆除，并告知李吉程依法享有申請行政復(fù)議和提起行政訴訟的權(quán)利。2014年10月29日，南寧高新區(qū)管委會對上述涉案房屋進行強制拆除。李吉程以該強制拆除行為違法，且給其造成財產(chǎn)損失為由，訴至法院。另外還請求：判令南寧高新區(qū)管委會賠償因強拆行為造成其生豬和生產(chǎn)設(shè)備及財物等經(jīng)濟損失共1239052.5元。李吉程提交的證據(jù)有：養(yǎng)殖場生豬照片但無制作說明，沒有注明照片的原始出處及拍攝時間;損失賠償清單但無法提供其它相關(guān)票據(jù)相互印證。這些證據(jù)尚不足以證實動產(chǎn)損失的存在。

材料一：《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第64條規(guī)定：未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設(shè)的，由縣級以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責令停止建設(shè);尚可采取改正措施消除對規(guī)劃實施的影響的，限期改正，處建設(shè)工程造價百分之五以上百分之十以下的罰款;無法采取改正措施消除影響的，限期拆除，不能拆除的，沒收實物或者違法收入，可以并處建設(shè)工程造價百分之十以下的罰款。

《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第68條規(guī)定：城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門作出責令停止建設(shè)或者限期拆除的決定后，當事人不停止建設(shè)或者逾期不拆除的，建設(shè)工程所在地縣級以上地方人民政府可以責成有關(guān)部門采取查封施工現(xiàn)場、強制拆除等措施。

材料二：《廣西壯族自治區(qū)高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)條例》第13條規(guī)定：高新區(qū)所在地的市人民政府設(shè)立高新區(qū)管理委員會，作為管理高新區(qū)具體事務(wù)的派出機構(gòu)，根據(jù)市人民政府的授權(quán)，對高新區(qū)的發(fā)展規(guī)劃、科技創(chuàng)新、城市建設(shè)、土地、財政、外事、項目審批、勞動人事等事項進行統(tǒng)一管理。

《廣西壯族自治區(qū)高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)條例》第14條第1款第(7)項規(guī)定：高新區(qū)管理委員會履行所在地的市人民政府授予的其他職權(quán)。

材料三：根據(jù)《中共南寧市委、南寧市人民政府關(guān)于進一步加快開發(fā)區(qū)發(fā)展的決定》(南發(fā)(2001)54號)和《中共南寧市委、南寧市人民政府關(guān)于深化開發(fā)區(qū)體制改革實行特區(qū)式封閉管理的意見》(南發(fā)(2001)55號)文件精神，已將南寧市規(guī)劃管理局部分職能授予南寧高新區(qū)管委會。2001年12月28日，南寧市規(guī)劃管理局與南寧高新區(qū)管委會簽訂了《授權(quán)書》，將建設(shè)項目選址意見書、建設(shè)用地規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證的審批以及違章建筑處罰權(quán)等授予南寧高新區(qū)管委會行使。根據(jù)南寧市委辦公廳、南寧市人民政府辦公廳《關(guān)于印發(fā)﹤關(guān)于對安寧街道辦(辦事處)、吳圩鎮(zhèn)實行代管工作方案﹥的通知》(南辦發(fā)(2011)26號)的文件精神，從2011年1月1日起，由南寧市西鄉(xiāng)塘區(qū)將安寧街道(辦事處)成建制委托南寧高新區(qū)進行代管。

材料四：《行政強制法》第35條規(guī)定：行政機關(guān)作出強制執(zhí)行決定前，應(yīng)當事先催告當事人履行義務(wù)。催告應(yīng)當以書面形式作出，并載明下列事項：(一)履行義務(wù)的期限;(二)履行義務(wù)的方式;(三)涉及金錢給付的，應(yīng)當有明確的金額和給付方式;(四)當事人依法享有的陳述權(quán)和申辯權(quán)。

《行政強制法》第37條第1款規(guī)定：經(jīng)催告，當事人逾期仍不履行行政決定，且無正當理由的，行政機關(guān)可以作出強制執(zhí)行決定。

《行政強制法》第44條規(guī)定：對違法的建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等需要強制拆除的，應(yīng)當由行政機關(guān)予以公告，限期當事人自行拆除。當事人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟，又不拆除的，行政機關(guān)可以依法強制拆除。

材料五：《國家賠償法》第2條第1款規(guī)定：國家機關(guān)和國家機關(guān)工作人員行使職權(quán)，有本法規(guī)定的侵犯公民、法人和其他組織合法權(quán)益的情形，造成損害的，受害人有依照本法取得國家賠償?shù)臋?quán)利。

問題：

1.南寧高新區(qū)管委會是否有職權(quán)作出第1039號《行政處罰決定書》?為什么?李吉程不服涉案強制拆除行為的，誰為被告?

2.被訴強制拆除行為是否合法?為什么?

3.本案法院應(yīng)對被訴強制拆除行為作出何種判決?

4.被強制拆除的建筑物是否屬于國家賠償?shù)姆秶?為什么?

5.本案原告主張賠償室內(nèi)物品損失，舉證責任如何分配?

（責任編輯：中大編輯）

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