法律資格考試

一、單項(xiàng)選擇題

1.我國刑事審判模式正處于由職權(quán)主義走向控辯式的改革過程之中，2012年《刑事訴訟法》修改內(nèi)容中，下列哪一選項(xiàng)體現(xiàn)了這一趨勢?

A.擴(kuò)大刑事簡易程序的適用范圍

B.延長第一審程序的審理期限

C.允許法院強(qiáng)制證人出庭作證

D.增設(shè)當(dāng)事人和解的公訴案件訴訟程序

【答案】C

【考點(diǎn)】刑事審判模式

【解析】職權(quán)主義審判模式，又稱審問式審判模式，是指法官在審判程序中居于主導(dǎo)和控制地位，而限制控辯雙方積極性的審判模式。當(dāng)事人主義審判模式，又稱對抗式訴訟模式，是指法官(陪審團(tuán))居于中立且被動的裁判者地位，法庭審判的進(jìn)行由控方的舉證和辯方的反駁共同推動和控制的一種審判模式。兩種審判模式之間具有相互對立性，但二戰(zhàn)以后，兩種審判模式出現(xiàn)相互融合、相互借鑒定吸收的發(fā)展趨勢。

我國，1979年刑事訴訟法確立的刑事審判模式呈現(xiàn)強(qiáng)超職權(quán)主義審判模式的特點(diǎn)。1996年修訂的刑事訴訟法對審判模式進(jìn)行了重大改革，大量吸收了英美法系當(dāng)事人主義的對抗式訴訟模式因素，但仍然保留了職權(quán)主義審判模式的基本框架。2012年刑事訴訟法的再次修改，沿著控、辯對抗式庭審改革方向取得一些新的進(jìn)展。如進(jìn)一步強(qiáng)化辯護(hù)職能，改革辯護(hù)制度，完善法律援助制度，擴(kuò)大了強(qiáng)制辯護(hù)的適用范圍，強(qiáng)化了辯護(hù)律師的會見權(quán)、閱卷權(quán)、申請調(diào)取證據(jù)權(quán)、申請回避權(quán)以及保守職業(yè)秘密權(quán)等執(zhí)業(yè)權(quán)利，規(guī)定辯護(hù)人有權(quán)申請法庭通知有專門知識的人出庭，可以在法庭上就定罪、量刑問題進(jìn)行辯論;完善證據(jù)制度，建立非法證據(jù)排除規(guī)則;建立了強(qiáng)制證人出庭作證制度和證人作證補(bǔ)償制度，同時完善證人保護(hù)制度;強(qiáng)化審判中心職能，擴(kuò)大刑事簡易程序的適用范圍;增設(shè)公訴案件當(dāng)事人刑事和解程序;解決審判實(shí)際需要，延長第一審程序的審理期限，法院審理公訴案件應(yīng)在受理后二個月以內(nèi)宣判，至遲不超過三個月。上述審判程序制度的改革都是控、辯式審判方式改革的深化。

C項(xiàng)當(dāng)選。四個選項(xiàng)中除C項(xiàng)對我國證人出庭作證制度改革的表述不準(zhǔn)確外，A、B、D項(xiàng)都是我國刑事審判控辯式改革的內(nèi)容，所以，正確選項(xiàng)為C項(xiàng)。

2.A市某縣土地管理局以劉某非法占地建住宅為由，責(zé)令其限期拆除建筑，退還所占土地。劉某不服，申請行政復(fù)議。下列哪一種說法是正確的?

A.復(fù)議機(jī)關(guān)只能為A市土地管理局

B.若劉某撤回復(fù)議申請，則無權(quán)再提起行政訴訟

C.劉某有權(quán)委托代理人代為參加復(fù)議

D.若復(fù)議機(jī)關(guān)維持了某縣土地管理局的決定，劉某逾期不履行的，某縣土地管理局可以自行強(qiáng)制執(zhí)行

【答案】C

【考點(diǎn)】行政復(fù)議

【解析】根據(jù)《行政復(fù)議法》第12條第一款規(guī)定：“對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復(fù)議，也可以向上一級主管部門申請行政復(fù)議。”對土地管理局行政行為的復(fù)議可以向A市土地管理局，也可以向某縣政府，A錯誤。

《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第35條規(guī)定：“法律、法規(guī)未規(guī)定行政復(fù)議為提起行政訴訟必經(jīng)程序，公民、法人或者其他組織向復(fù)議機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議后，又經(jīng)復(fù)議機(jī)關(guān)同意撤回復(fù)議申請，在法定起訴期限內(nèi)對原具體行政行為提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理?！彼詣⒛吵坊貜?fù)議申請后，可以再提起行政訴訟。”B錯誤。

根據(jù)《行政復(fù)議實(shí)施條例》第10條規(guī)定：“申請人、第三人可以委托1至2名代理人參加行政復(fù)議”C正確。

根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第53條規(guī)定：“當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟，又不履行行政決定的，沒有行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)可以自期限屆滿之日起三個月內(nèi)，依照本章規(guī)定申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行?！备鶕?jù)土地管理法規(guī)定土地管理部門并沒有行政強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)利，所以只能申請法院強(qiáng)制執(zhí)行，D錯誤。

3.某法院對甲乙之間的租賃合同糾紛案件作出了判決，當(dāng)事人在上訴期內(nèi)均未上訴。后該法院發(fā)現(xiàn)判決書將支付房租數(shù)額10000元誤寫成了1000元。法院對此應(yīng)當(dāng)如何處理?

A.作出補(bǔ)正錯誤的裁定書并送達(dá)雙方當(dāng)事人

B.通知收回判決書，重新制作判決書

C.由院長提交審判委員會討論決定再審

D.裁定撤銷判決書，重新制作

【答案】A

【考點(diǎn)】裁定的適用

【解析】《民事訴訟法》第154條規(guī)定：“裁定適用于下列范圍：(一)不予受理;

(二)對管轄權(quán)有異議的;(三)駁回起訴;(四)保全和先予執(zhí)行;(五)準(zhǔn)許或者不準(zhǔn)許撤訴;(六)中止或者終結(jié)訴訟;(七)補(bǔ)正判決書中的筆誤;(八)中止或者終結(jié)執(zhí)行;(九)撤銷或者不予執(zhí)行仲裁裁決;(十)不予執(zhí)行公證機(jī)關(guān)賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書;(十一)其他需要裁定解決的事項(xiàng)。對前款第一項(xiàng)至第三項(xiàng)裁定，可以上訴。

裁定書應(yīng)當(dāng)寫明裁定結(jié)果和作出該裁定的理由。裁定書由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章?？陬^裁定的，記入筆錄?！北绢}對裁定的適用范圍進(jìn)行考查，可知A項(xiàng)正確

二、多項(xiàng)選擇題

1.1983年3月1日，全國人大常委會通過的《商標(biāo)法》生效;2002年9月15日，國務(wù)院制定的《商標(biāo)法實(shí)施條例》生效;2002年10月16日，最高法院制定的《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》施行。對此，下列哪些說法是正確的?

A.《商標(biāo)法實(shí)施條例》是部門規(guī)章

B.《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》是司法解釋

C.《商標(biāo)法實(shí)施條例》的效力要低于《商標(biāo)法》

D.《商標(biāo)法實(shí)施條例》是《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》的母法

【答案】BC

【考點(diǎn)】法律淵源和法律解釋。

【解析】A選項(xiàng)，《商標(biāo)法實(shí)施條例》由國務(wù)院制定發(fā)布的，屬于行政法規(guī)。A項(xiàng)錯誤。

B選項(xiàng)，《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》由最高人民法院在審判工作中具體應(yīng)用法律、法令問題所作的解釋，屬于司法解釋。B項(xiàng)正確。

C選項(xiàng)，行政法規(guī)是指國家最高行政機(jī)關(guān)即國務(wù)院所制定的規(guī)范性文件，其法律地位和效力僅次于憲法和法律。C項(xiàng)正確。

D選項(xiàng)，《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》是對在審判工作中具體應(yīng)用《商標(biāo)法》問題所作的說明，其母法為《商標(biāo)法》。D項(xiàng)錯誤。

2.渝城有限責(zé)任公司因章程規(guī)定營業(yè)期限屆滿而解散，成立了清算組。清算組在清算期間實(shí)施的下列行為哪些是錯誤的?

A.為抵償甲公司債務(wù)而承攬了甲公司的一項(xiàng)工程

B.以清算組為原告起訴債務(wù)人

C.留足償債資金后將公司財產(chǎn)按比例分配給各股東

D.從公司財產(chǎn)中優(yōu)先支付清算費(fèi)用

【答案】AC

【考點(diǎn)】破產(chǎn)分配制度。

《公司法》第一百八十四條規(guī)定，清算組在清算期間行使下列職權(quán)：(一)清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單;(二)通知、公告?zhèn)鶛?quán)人;(三)處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù);(四)清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款;(五)清理債權(quán)、債務(wù);(六)處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn);(七)代表公司參與民事訴訟活動。第一百八十六條規(guī)定，清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，并報股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn)。公司財產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會保險費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。公司財產(chǎn)在未依照前款規(guī)定清償前，不得分配給股東。

A選項(xiàng)，清算組無權(quán)承攬甲公司的工程。A項(xiàng)做法錯誤。

B選項(xiàng)，清算組可以代表公司參與民事訴訟活動，因此可以以清算組為原告起訴債務(wù)人。B項(xiàng)做法正確。

C選項(xiàng)，公司在未清償各項(xiàng)債務(wù)前，不得將財產(chǎn)分配給股東。C項(xiàng)做法錯誤。

D選項(xiàng)，清算費(fèi)用屬于破產(chǎn)費(fèi)用，應(yīng)優(yōu)先清償。D項(xiàng)做法正確。

3.根據(jù)我國仲裁法的規(guī)定，在不同的情況下仲裁庭可以作出不同的裁決。下列有關(guān)仲裁裁決的說法哪些是正確的?

A.仲裁庭仲裁糾紛時，其中一部分事實(shí)已經(jīng)清楚的，可以就該部分先行裁決

B.被申請人經(jīng)書面通知，無正當(dāng)理由不到庭的，仲裁庭可以據(jù)此認(rèn)定申請人的主張成立，缺席裁決

C.當(dāng)事人調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，仲裁庭應(yīng)制作調(diào)解書或根據(jù)調(diào)解結(jié)果制作裁決書

D.仲裁裁決一經(jīng)作出即發(fā)生法律效力，但對裁決書中的文字、計算錯誤，當(dāng)事人可以請求仲裁庭補(bǔ)正

【答案】ACD

【考點(diǎn)】仲裁裁決。

【解析】A項(xiàng)：《仲裁法》第55條：“仲裁庭仲裁糾紛時，其中一部分事實(shí)已經(jīng)清楚，可以就該部分先行裁決?！贝隧?xiàng)正確。

B項(xiàng)：第42條第2款：“被申請人經(jīng)書面通知，無正當(dāng)理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以缺席裁決?！边x項(xiàng)中所述“認(rèn)定申請人的主張成立”不正確，僅可以作出缺席裁決，此項(xiàng)錯誤。

C項(xiàng)：第51條第2款：“調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書或者根據(jù)協(xié)議的結(jié)果制作裁決書。調(diào)解書與裁決書具有同等法律效力?！贝隧?xiàng)正確。

D項(xiàng)：第57條：“裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力?！钡?6條：“對裁決書中的文字、計算錯誤或者仲裁庭已經(jīng)裁決但在裁決書中遺漏的事項(xiàng)，仲裁庭應(yīng)當(dāng)補(bǔ)正;當(dāng)事人自收到裁決書之日起三十日內(nèi)，可以請求仲裁庭補(bǔ)正。”此項(xiàng)正確。

4.吳某和李某共有一套房屋，所有權(quán)登記在吳某名下。2010年2月1日，法院判決吳某和李某離婚，并且判決房屋歸李某所有，但是并未辦理房屋所有權(quán)變更登記。3月1日，李某將該房屋出賣給張某，張某基于對判決書的信賴支付了50萬元價款，并入住了該房屋。4月1日，吳某又就該房屋和王某簽訂了買賣合同，王某在查閱了房屋登記簿確認(rèn)房屋仍歸吳某所有后，支付了50萬元價款，并于5月10日辦理了所有權(quán)變更登記手續(xù)。下列哪些選項(xiàng)是正確的?

A.5月10日前，吳某是房屋所有權(quán)人

B.2月1日至5月10日，李某是房屋所有權(quán)人

C.3月1日至5月10日，張某是房屋所有權(quán)人

D.5月10日后，王某是房屋所有權(quán)人

【答案】BD

【解析】A、B選項(xiàng)，《物權(quán)法》第二十八條規(guī)定，因人民法院、仲裁委員會的法律文書或者人民政府的征收決定等，導(dǎo)致物權(quán)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅的，自法律文書或者人民政府的征收決定等生效時發(fā)生效力。因此，2月1日，法院判決房屋歸李某所有，盡管并未辦理房屋所有權(quán)變更登記，房屋自法律文書發(fā)生效力時歸李某所有。A項(xiàng)錯誤，B項(xiàng)正確。

C、D選項(xiàng)，《物權(quán)法》第三十一條規(guī)定，依照本法第二十八條至第三十條規(guī)定享有不動產(chǎn)物權(quán)的，處分該物權(quán)時，依照法律規(guī)定需要辦理登記的，未經(jīng)登記，不發(fā)生物權(quán)效力。

因此，李某基于法院判決取得房屋所有權(quán)，進(jìn)行處分時，應(yīng)按照法律規(guī)定辦理所有權(quán)變更登記，張某雖然支付了購房款，但是沒有辦理所有權(quán)變更登記，所有權(quán)未轉(zhuǎn)移。王某是善意第三人，且辦理了房屋過戶手續(xù)，對房屋享有所有權(quán)。因此C項(xiàng)錯誤，D項(xiàng)正確。

5.下列各選項(xiàng)中，哪些屬于民法上的孳息?

A.出租柜臺所得租金

B.果樹上已成熟的果實(shí)

C.動物腹中的胎兒

D.彩票中獎所得獎金

【答案】AD

【考點(diǎn)】孳息

【解析】本題較為簡單，孳息可分為天然孳息與法定孳息，是指由某一特定物產(chǎn)生的收益。出租柜臺所得租金、彩票中獎所得獎金均屬于法定孳息，果樹上成熟的果實(shí)屬于天然孳息，動物腹中的胎兒尚未脫離母體，不能作為獨(dú)立的物，還不能作為天然孳息，由此可知AD項(xiàng)正確。

三、不定項(xiàng)選擇題

1.“法律只是在自由的無意識的自然規(guī)律變成有意識的國家法律時，才成為真正的法律。哪里法律成為實(shí)際的法律，即成為自由的存在，哪里法律就成為人的實(shí)際的自由存在?！标P(guān)于該段話，下列說法正確的是：

A.從自由與必然的關(guān)系上講，規(guī)律是自由的，但卻是無意識的，法律永遠(yuǎn)是不自由的，但卻是有意識的

B.法律是“人的實(shí)際的自由存在”的條件

C.國家法律須尊重自然規(guī)律

D.自由是評價法律進(jìn)步與否的標(biāo)準(zhǔn)

【答案】BCD

【考點(diǎn)】自由

【解析】本題考察的是法的自由這一價值與必然(規(guī)律)之間的關(guān)系。法律必須體現(xiàn)自由和保障自由。而“自由”并不是隨心所欲的任性，需要立法者有意識地按照“自然規(guī)律”制定法律，這就是“自由的無意識的自然規(guī)律變成有意識的國家法律”。符合、而不是違背自然規(guī)律的法律，才是“實(shí)際的法律”、“自由的存在”，這樣的法律規(guī)則是人獲得自由的條件，使人成為“實(shí)際的自由存在”。因此A選項(xiàng)錯在“法律永遠(yuǎn)是不自由的”。B選項(xiàng)正確。C選項(xiàng)正確。D選項(xiàng)正確。自由作為法律的基本價值，體現(xiàn)了人性最深刻的需要，是評價良法、惡法、法律進(jìn)步的基本標(biāo)準(zhǔn)之一。

2.2015年4月，居住在B市(直轄市)東城區(qū)的林劍與居住在B市西城區(qū)的鐘陽(二人系位于B市北城區(qū)正和鋼鐵廠的同事)簽訂了一份借款合同，約定鐘陽向林劍借款20萬元，月息1%，2017年1月20日前連本帶息一并返還。合同還約定，如因合同履行發(fā)生爭議，可向B市東城區(qū)仲裁委員會仲裁。至2017年2月，鐘陽未能按時履約。2017年3月，二人到正和鋼鐵廠人民調(diào)解委員會(下稱調(diào)解委員會)請求調(diào)解。調(diào)解委員會委派了三位調(diào)解員主持該糾紛的調(diào)解。

請回答第95—97題。

97.如調(diào)解成功，林劍與鐘陽在調(diào)解委員會的主持下達(dá)成了調(diào)解協(xié)議，相關(guān)人員希望該調(diào)解協(xié)議被司法確認(rèn)，下列說法正確的是：

A.應(yīng)由林劍或鐘陽向有管轄權(quán)的法院申請

B.應(yīng)由林劍、鐘陽共同向有管轄權(quán)的法院申請

C.應(yīng)在調(diào)解協(xié)議生效之日起30日內(nèi)提出申請，申請可以是書面方式，也可以是口頭方式

D.對申請的案件有管轄權(quán)的法院包括：B市西城區(qū)法院、B市東城區(qū)法院和B市北城區(qū)法院

【答案】BC

【考點(diǎn)】人民調(diào)解協(xié)議的司法確認(rèn)。

【解析】《人民調(diào)解法》第33條第1款規(guī)定，經(jīng)人民調(diào)解委員會調(diào)解達(dá)成調(diào)解協(xié)議后，雙方當(dāng)事人認(rèn)為有必要的，可以自調(diào)解協(xié)議生效之日起30日內(nèi)共同向人民法院申請司法確認(rèn)，人民法院應(yīng)當(dāng)及時對調(diào)解協(xié)議進(jìn)行審查，依法確認(rèn)調(diào)解協(xié)議的效力?！睹袷略V訟法》第194條也規(guī)定，申請司法確認(rèn)調(diào)解協(xié)議，由雙方當(dāng)事人依照人民調(diào)解法等法律，自調(diào)解協(xié)議生效之日起30日內(nèi)，共同向調(diào)解組織所在地基層人民法院提出。根據(jù)這兩個條文的規(guī)定，B、C兩項(xiàng)正確，A、D兩項(xiàng)錯誤。

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