二級(jí)建造師

為了幫助考生系統(tǒng)的復(fù)習(xí)2013年二級(jí)建造師考試課程全面的了解二級(jí)建造師考試教材的相關(guān)重點(diǎn)，本文將主要針對(duì)二級(jí)建造師考試科目《建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí)》相關(guān)知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行詳細(xì)講解，希望對(duì)您有所幫助！

民事訴訟：是指人民法院在當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下，以審理、裁判、執(zhí)行等方式解訣民事糾紛的活動(dòng)。是調(diào)整和規(guī)范法院和訴訟參與人的各種民事訴訟活動(dòng)的基本法律。訴訟參與人包括原告、被告、第三人、證人、鑒定人、勘驗(yàn)人等。

民事訴訟的基本特點(diǎn)：1)公權(quán)性：由人民法院代表國(guó)家意志行使司法審判權(quán)。2)強(qiáng)制性：強(qiáng)制產(chǎn)生，不需要雙方當(dāng)事人都同意，只要一方提起訴訟，另一方也被強(qiáng)制參加訴訟。結(jié)果具有強(qiáng)制執(zhí)行力。3)程序性：按法定程序進(jìn)行訴訟活動(dòng)

仲裁指發(fā)生爭(zhēng)議的當(dāng)事人(申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人)，根據(jù)其達(dá)成的仲裁協(xié)議，自愿將該爭(zhēng)議提交中立的第三者(仲裁機(jī)構(gòu))進(jìn)行裁判的爭(zhēng)議解決的方式。仲裁的基本特點(diǎn)：(1)自愿性—爭(zhēng)議雙方當(dāng)事人必須都認(rèn)可(2)專業(yè)性(3)靈活性(4)保密性-不公開(kāi)審理(5)快捷性-一裁終局制(6)經(jīng)濟(jì)性(7)獨(dú)立性-仲裁機(jī)構(gòu)獨(dú)立于行政機(jī)關(guān)，仲裁機(jī)構(gòu)之間無(wú)隸屬關(guān)系

《仲裁法》的適用范圍：民商事仲裁，即平等主體間發(fā)生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)糾紛。(2)不適用《仲裁法》的仲裁(適用其它法律法規(guī))： 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁和農(nóng)業(yè)承包合同糾紛仲裁。(3)不能仲裁的糾紛：婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛和依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭(zhēng)議不能適用仲裁。

和解是指當(dāng)事人在自愿互諒的基礎(chǔ)上，就已經(jīng)發(fā)生的爭(zhēng)議進(jìn)行協(xié)商并達(dá)成協(xié)議，自行解決爭(zhēng)議的一種方式。和解達(dá)成的協(xié)議不具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力。但是可以成為原合同的補(bǔ)充部分。當(dāng)事人不按照和解達(dá)成的協(xié)議執(zhí)行，另一方當(dāng)事人不可以申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，但是卻可以追究其違約責(zé)任。

調(diào)解是指第三人(即調(diào)解人)應(yīng)糾紛當(dāng)事人的請(qǐng)求，依法或依合同約定，對(duì)雙方當(dāng)事人進(jìn)行說(shuō)服教育，居中調(diào)停，位其在互相諒解、互相讓步的基礎(chǔ)上解決其糾紛的一種途徑。調(diào)解的形式主要有1.民間凋解 2.行政調(diào)解 3.法院調(diào)解 4.仲裁調(diào)解

證據(jù)的種類：書證、物證、視聽(tīng)資料、證人證言、當(dāng)事人陳述、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄。書證的證據(jù)力。書證要具有證據(jù)力，必須滿足兩個(gè)基本條件：其一，書證是真實(shí)的;其二，書證所反映的內(nèi)容對(duì)待證事實(shí)能起到證明作用。

不能作為證人：1.不能正確表達(dá)意志的人; 2.訴訟代理人;3.審判員、陪審員、書記員;4.鑒定人員;5.參與民事訴訟的檢察人員。

可以申請(qǐng)重新鑒定：當(dāng)事人對(duì)人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請(qǐng)重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許：1.鑒定程序或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的; 2.鑒定程序嚴(yán)重違法的; 3.鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的;4.經(jīng)過(guò)質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形。對(duì)于有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過(guò)補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定。

證據(jù)保全，是指在證據(jù)可能滅失或以后難以取得的情況下，法院根據(jù)申請(qǐng)人的申請(qǐng)或依職權(quán)，對(duì)證據(jù)加以固定和保護(hù)的制度。.訴訟中申請(qǐng)，不得遲于舉證期限屆滿前7日。仲裁中申請(qǐng)，應(yīng)將證據(jù)提交基層人民法院。 人民法院進(jìn)行證據(jù)保全，可以根據(jù)具體情況，采用查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復(fù)制、鑒定、勘驗(yàn)、制作筆錄等方法。人民法院進(jìn)行證據(jù)保全，可以要求當(dāng)事人或者訴訟代理人到場(chǎng)。

需要運(yùn)用證據(jù)證明的范圍：1.當(dāng)事人主張的實(shí)體權(quán)益的法律事實(shí)。如當(dāng)事人主張權(quán)利產(chǎn)生、變更、消滅的事實(shí)。 2.當(dāng)事入主張的程序法事實(shí)。如當(dāng)事人的資格與行為能力等問(wèn)題。 3.證據(jù)事實(shí)。如書證是否客觀真實(shí)，所反映內(nèi)容與本案待證事實(shí)是否相關(guān)。4.習(xí)慣、地方性法規(guī)。

不需要證據(jù)證明的事實(shí)：1.眾所周知的事實(shí);2.自然規(guī)律及定理; 3.根據(jù)法律規(guī)定或者已知事實(shí)和日常生活經(jīng)驗(yàn)法則，能推定出的另一事實(shí);4.已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認(rèn)的事實(shí);5.已為仲裁機(jī)構(gòu)的生效裁決所確認(rèn)的事實(shí); 6.已為有效公正文書所證明的事實(shí)。

舉證責(zé)任，又稱證明責(zé)任：(一)一般原則 誰(shuí)主張相應(yīng)的事實(shí)，誰(shuí)就應(yīng)當(dāng)時(shí)該事實(shí)加以證明。即“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”。(二)舉證責(zé)任的倒置：舉證責(zé)任倒置，是為了彌補(bǔ)一般原則的不足，針對(duì)一些特殊的案件，將按照一般原則本應(yīng)由己方承擔(dān)的某些證明責(zé)任，改為由對(duì)方當(dāng)事人承擔(dān)的證明方法。證明責(zé)任倒置必須由法律的規(guī)定，法官不可以在訴訟中任意將證明責(zé)任分配加以倒置。

證據(jù)收集，是指審判人員為了查明案件事實(shí)，按照法定獲取證據(jù)的行為。一般可以通過(guò)以下方法收集證據(jù)：1.當(dāng)事人提供證據(jù);2.人民法院認(rèn)為審理案件需要，依職權(quán)主動(dòng)調(diào)查收集;3.當(dāng)事人依法申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集證據(jù)。在證據(jù)可能滅失或以后難以取得的情況下，法院根據(jù)申請(qǐng)人的申請(qǐng)或依職權(quán)，對(duì)證據(jù)加以保全。

所謂舉證時(shí)限，是指法律規(guī)定或法院、仲裁機(jī)構(gòu)指定的當(dāng)事人能夠有效舉證的期限。

證據(jù)交換：時(shí)間：答辯期屆滿后，開(kāi)庭審理前。交換證據(jù)之日舉證期限屆滿。

質(zhì)證，是指當(dāng)事人在法庭的主持下，圍繞證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性，針對(duì)證據(jù)證明力有無(wú)以及證明力大小，進(jìn)行質(zhì)疑、說(shuō)明與辯駁的過(guò)程。證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

認(rèn)證，即證據(jù)的審核認(rèn)定，是指人民法院對(duì)經(jīng)過(guò)質(zhì)證或當(dāng)事人在證據(jù)交換中認(rèn)可的各種證據(jù)材料作出審查判斷，確認(rèn)其能否作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。認(rèn)證是正確認(rèn)定案件事實(shí)的前提和基礎(chǔ)，其具體內(nèi)容是對(duì)證據(jù)有無(wú)證明力和證明力大小進(jìn)行審查確認(rèn)。數(shù)個(gè)證據(jù)對(duì)同一事實(shí)的證明力，可以依照下列原則認(rèn)定：1.國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)休依職權(quán)制作的公文書證的證明力一般大于其他書證;2.物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄或者經(jīng)過(guò)公證、登記的書證，其證明力一股大于其他書證、視聽(tīng)資料和證人證言;3.證人提供的對(duì)與其親屬或者其他密切關(guān)系的當(dāng)事人有利的證言，其證明力一般小于其他證人證言。

民事訴訟的概念：一)民事訴訟是以司法方式解決平等主體之間的糾紛，是由法院代表國(guó)家行使審判權(quán)解決民事?tīng)?zhēng)議的方式。二)民事訴訟是解決民事糾紛的最終方式。三)民事訴訟適用于沒(méi)有仲裁協(xié)議的民事糾紛。在民商事中有“或裁或?qū)?rdquo;制，如果選擇仲裁，就失去了提起訴訟的權(quán)利。這里的仲裁和勞動(dòng)仲裁不同，勞動(dòng)仲裁不適用《仲裁法》，如果對(duì)勞動(dòng)仲裁結(jié)果不服，可以提起訴訟

訴訟管轄?：民事訴訟中的管轄，是指各級(jí)法院之間和同級(jí)法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。

級(jí)別管轄，是指按照一定的標(biāo)準(zhǔn)，劃分上下級(jí)法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。我國(guó)《民事訴訟法》主要根據(jù)案件的性質(zhì)、復(fù)雜程度和案件影響來(lái)確定級(jí)別管轄。各級(jí)人民法院都管轄第一審民事案件。1.基層人民法院管轄第一審民事案件，法律另有規(guī)定除外。2.中級(jí)人民法院管轄下列第一審民事案件：(1)重大涉外案件; (2)在本轄區(qū)有重大影響的案件;(3)最高人民法院確定由中級(jí)人民法院管轄的案件.3.高級(jí)人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件。 4.最高人民法院管轄下列第一審民事案件：(1)在全國(guó)有重大影響的案件;(2)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由本院審理的案件。

地域管轄，地域管轄實(shí)際上是著重于法院與當(dāng)事人、訴訟標(biāo)的以及法律事實(shí)之間的隸屬關(guān)系和關(guān)聯(lián)關(guān)系來(lái)確定的，主要包括如下幾種情況： 1.一般地域管轄：通常實(shí)行“原告就被告”原則，即以被告住所地作為確定管轄的標(biāo)準(zhǔn)。2.特殊地域管轄：是指以被告住所地、訴訟標(biāo)的所在地或法律事實(shí)所在地為標(biāo)準(zhǔn)確定的管轄。3.專屬管轄：是指法律規(guī)定某些特殊類型的案件專門由特定的法院管轄。專屬管轄是排他性管轄，排除了訴訟當(dāng)事人協(xié)議選擇管轄法院的權(quán)利。專屬管轄與一般地域管轄和特殊地域的關(guān)系是：凡法律規(guī)定為專屬管轄的訴訟，均適用專屬管轄。

移送管轄是指人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的人民法院，受移送的人民法院應(yīng)當(dāng)受理。受移送的人民法院認(rèn)為受移送的案件依照規(guī)定不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院指定管轄，不得再自行移送。

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