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2013年二級(jí)建造師考試建設(shè)工程法規(guī)復(fù)習(xí)筆記(22)

發(fā)表時(shí)間:2013/1/7 13:20:43 來(lái)源:互聯(lián)網(wǎng) 點(diǎn)擊關(guān)注微信:關(guān)注中大網(wǎng)校微信
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犯罪的構(gòu)成要件:我國(guó)刑法規(guī)定的犯罪都必須具備犯罪客體、犯罪的客觀方面、犯罪主體、犯罪的主觀方面這四個(gè)共同要件:

1.犯罪客體:是指我國(guó)刑法所保護(hù)的而被犯罪所侵害的社會(huì)關(guān)系。我國(guó)《刑法》第13條和分則的規(guī)定,具體指明了刑法所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系的種類。例《刑法》第137條規(guī)定的工程重大安全事故罪,侵害的是公共安全和國(guó)家有關(guān)工程建設(shè)管理的法律制度。 2.犯罪的客觀方面:是指刑法所規(guī)定的構(gòu)成犯罪在客觀上必須具備的危害社會(huì)的行為和由這種行為所引起的危害社會(huì)的結(jié)果。該要件說(shuō)明了犯罪客體在什么樣的條件下,通過(guò)什么樣的危害行為而受到什么樣的侵害。因此,犯罪客觀方面也是犯罪構(gòu)成不可缺少的要件。3.犯罪主體:是指實(shí)施了犯罪行為,依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任的人。我國(guó)《刑法》對(duì)犯罪主體的規(guī)定包含了兩種人:一種是達(dá)到刑事責(zé)任年齡,具有刑事責(zé)任能力,實(shí)施了犯罪行為的自然人;另一種是實(shí)施了犯罪行為的企業(yè)事業(yè)單位、國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體等單位。按照對(duì)犯罪主體是否有特定要求,又可分為一般主體和特殊主體。4.犯罪的主觀方面:是指犯罪主體對(duì)自己實(shí)施的危害社會(huì)行為及其結(jié)果所持的心理態(tài)度。根據(jù)我國(guó)《刑法》規(guī)定,一個(gè)人只有在故意或過(guò)失地實(shí)施某種危害社會(huì)的行為時(shí),才負(fù)刑事責(zé)任。所以,故意或過(guò)失作為犯罪的主觀方面,也是構(gòu)成犯罪必不可少的要件之一。

刑罰種類有:刑罰分為主刑和附加刑。主刑只能單獨(dú)使用,不能附加適用。一個(gè)罪只能適用一個(gè)主刑,不能同時(shí)適用兩個(gè)以上主刑。附加刑(從刑),是指補(bǔ)充主刑適用的刑罰方法。附加刑可以附加主刑適用,也可以單獨(dú)適用。

主刑的種類: 1.管制:是對(duì)罪犯不予關(guān)押,但限制其一定自由,由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行和群眾監(jiān)督改造的刑罰方法。管制具有一定的期限,管制的期限為3個(gè)月以上2年以下,數(shù)罪并罰時(shí)不得超過(guò)3年。管制的刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算,判決前先行羈押的,羈押1日抵折刑期2日。數(shù)罪并罰是指人民法院對(duì)一人犯數(shù)罪分別定罪量刑,并根據(jù)法定原則與方法決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰。 2.拘役:是短期剝奪犯罪人自由,就近實(shí)行勞動(dòng)的刑法方法。拘役的期限為1個(gè)月以上6個(gè)月以下,數(shù)罪并罰時(shí)不得超過(guò)1年。拘役的刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)箅,判訣執(zhí)行前先行羈押的,羈押1日抵折刑期1日。 拘役由公安機(jī)關(guān)在就近的拘役所、看守所或者其他監(jiān)管場(chǎng)所執(zhí)行。在執(zhí)行期間,受刑人每月可以回家一天至兩天。參加勞動(dòng)的,可以酌量發(fā)給報(bào)酬。 3.有期徒刑:是剝奪犯罪人一定期限的自由,實(shí)行強(qiáng)制勞動(dòng)改造的刑罰方法。有期徒刑的犯罪人拘押于監(jiān)獄或其他執(zhí)行場(chǎng)所。有期徒刑的基本內(nèi)容是對(duì)犯罪人實(shí)行勞動(dòng)改造。 《刑法》第46條規(guī)定,被判處徒刑的人凡有勞動(dòng)能力的,都應(yīng)當(dāng)參加勞動(dòng),接受教育和改造。 有期徒刑的刑期為6個(gè)月以上15年以下,數(shù)罪并罰時(shí)不得超過(guò)20年。刑期從判泱執(zhí)行之日起計(jì)算,判決執(zhí)行以前先行羈押的,羈押1日抵折刑期1日。 4.無(wú)期徒刑:是剝奪犯罪人終身自由,實(shí)行強(qiáng)迫勞動(dòng)改造的刑罰方法。無(wú)期徒刑的基本內(nèi)容也是對(duì)犯罪人實(shí)施勞動(dòng)改造。無(wú)期徒刑不可能孤立適用,即對(duì)于被判處無(wú)期徒刑的犯罪分子,應(yīng)當(dāng)附加剝奪政治權(quán)利終身。而對(duì)于被判處管制、拘役、有期徒刑的犯罪分子,不是必須附加剝奪政治5.死刑:剝奪犯罪人生命的刑罰方法,包括立即執(zhí)行與緩期二年執(zhí)行兩種情況。死刑是刑法體系中最為嚴(yán)厲的刑罰方法。

附加刑的種類:根據(jù)《刑法》,附加刑的種類如下: 1.罰金:是人民法院判處犯罪分子向國(guó)家交納一定數(shù)額金錢的刑罰方法。 《刑法》第52條規(guī)定,判處刑罰,應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪情節(jié)決定罰金數(shù)額。2.剝奪政治權(quán)利:是指剝奪犯罪人參加管理國(guó)家和政治活動(dòng)的權(quán)利的刑罰方法。剝奪政治權(quán)利是同時(shí)剝奪下列權(quán)利:(1)選舉權(quán)與被選舉權(quán); (2)言論、出版、集會(huì)、結(jié)社、游行、示威自由的權(quán)利; 3.沒收財(cái)產(chǎn):是將犯罪人所有財(cái)產(chǎn)的一部分或者全部強(qiáng)制無(wú)償收歸國(guó)有的刑罰方法。沒收財(cái)產(chǎn)與沒收犯罪物品有本質(zhì)區(qū)別,沒收財(cái)產(chǎn)是沒收犯罪人和法所有并且沒有用于犯罪的財(cái)產(chǎn)?!缎谭ā返?9條規(guī)定,判處沒收財(cái)產(chǎn)時(shí),既可以判處沒收犯罪人的全部財(cái)產(chǎn),也可以判處沒收犯罪人所有的部分財(cái)產(chǎn)。沒收全部財(cái)產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)時(shí)犯罪分子個(gè)人及其撫養(yǎng)的家屬保留必要的生活費(fèi)用。

重大責(zé)任事故罪,是指在生產(chǎn)、作業(yè)中違反有關(guān)安全管理的規(guī)定,或者強(qiáng)令他人違章冒險(xiǎn)作業(yè),因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的行為。重大責(zé)任事故罪的犯罪構(gòu)成及其特征是:1.犯罪客體:本罪的客體,是生產(chǎn)安全。 2.犯罪的客觀方面: 本罪的客觀方面,表現(xiàn)為在生產(chǎn)、作業(yè)中違反有關(guān)安全管理的規(guī)定,或者強(qiáng)令他人違章冒險(xiǎn)作業(yè),因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的行為。 3.犯罪主體: 本罪的主體是一般主體,包括建筑企業(yè)的安全生產(chǎn)從業(yè)人員、安全生產(chǎn)管理人員以及對(duì)安全事故負(fù)有責(zé)任的包工頭、無(wú)證從事生產(chǎn)、作業(yè)的人員等。4.犯罪的主觀方面: 本罪的主觀方面表現(xiàn)為過(guò)失。這種過(guò)失不論是表現(xiàn)為疏忽大意,還是表現(xiàn)為過(guò)于自信,行為人在主觀上的心理狀態(tài)都是一樣的,即在主觀上都不希望發(fā)生危害社會(huì)的嚴(yán)重后果。但行為人對(duì)于在生產(chǎn)、作業(yè)中違反有關(guān)安全管理的規(guī)定,或者強(qiáng)令他人違章冒險(xiǎn)作業(yè)行為本身,則可能是故意的。

重大勞動(dòng)安全事故罪,主要指安全生產(chǎn)設(shè)施或者安全生產(chǎn)條件不符合國(guó)家規(guī)定,因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的行為。重大勞動(dòng)安全事故罪的犯罪構(gòu)成及其特征是:1.犯罪客體: 本罪的客體,是勞動(dòng)安全。 2.犯罪的客觀方面: 本罪的客觀方面,表現(xiàn)為安全生產(chǎn)設(shè)施或者安全生產(chǎn)條件不符合國(guó)家規(guī)定,因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的行為。 3.犯罪主體: 本罪的主體是特殊主體,即直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員。其中,“直接負(fù)責(zé)的主管人員”包括生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位的負(fù)責(zé)人、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的指揮人員、實(shí)際控制人、投資人。“其他直接責(zé)任人員”包括對(duì)安全生產(chǎn)設(shè)施、安全生產(chǎn)條件負(fù)有提供、維護(hù)、管理職責(zé)的人。4.犯罪的主觀方面: 本罪的主觀方面表現(xiàn)為過(guò)失,即在主觀上都不希望發(fā)生危害社會(huì)的嚴(yán)重后果。但行為人對(duì)安全生產(chǎn)設(shè)施或者安全生產(chǎn)條件不符合國(guó)家規(guī)定,則可能是故意的,也可能是過(guò)失。

工程重大安全事故罪,是指建設(shè)單位、設(shè)計(jì)單位、施工單位、工程監(jiān)理單位違反國(guó)家規(guī)定,降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn),造成重大安全事故的行為。工程重大安全事故罪的犯罪構(gòu)成及其特征是: 1.犯罪客體: 本罪的客體,是公共安全和國(guó)家有關(guān)工程建設(shè)管理的法律制度。 2.犯罪的客觀方面:本罪的客觀方面,表現(xiàn)違反國(guó)家規(guī)定,降f氐工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn),造成重大安全事故的行為。 3.犯罪主體:本罪的主體是特殊主體,僅限于建設(shè)單位、設(shè)計(jì)單位、施工單位、工程監(jiān)理單位。4.犯罪的主觀方面:本罪的主觀方面表現(xiàn)為過(guò)失。至于行為人違反國(guó)家規(guī)定、降低質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)則可能是故意,也可能是過(guò)失。

合同法的基本原則:1.平等原則2.自愿原則 3.公平原則 4.誠(chéng)實(shí)信用原則 5.不得損害社會(huì)公共利益原則

合同法的調(diào)整范圍是指我國(guó)合同法凋整對(duì)象的范圍,并非所有的合同都受合同法凋整,現(xiàn)行合同法只調(diào)整一部分合同,不受合同法調(diào)整的主要關(guān)系類型有:1.有關(guān)身份關(guān)系的合同: 如婚姻合同(婚約)適用《婚姻法》、收養(yǎng)合同適用《收養(yǎng)法》等專門法。 2.有關(guān)政府行使行政管理權(quán)的行政合同: 政府依法進(jìn)行社會(huì)管理活動(dòng),屬于行政管理關(guān)系,適用各行政管理法,不適用合同法,但是,當(dāng)政府作為平等的民事主體與他人訂立有關(guān)民事權(quán)利義務(wù)的合同時(shí),應(yīng)受合同法調(diào)整。 3.勞動(dòng)合同:在我國(guó),勞動(dòng)者與用人單位之間的勞動(dòng)合同適用《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》等專門法。4.政府間協(xié)議:〖〗 國(guó)家或者特別地區(qū)之間協(xié)議,適用國(guó)際法,如國(guó)家之間各類條約、協(xié)定、議定書等。

根據(jù)法律是否規(guī)定一定名稱并有專門規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn),合同可以分為有名合同與無(wú)名合同。有名合同,也稱典型合同,是法律上已經(jīng)確定一定的名稱,并設(shè)定具體規(guī)則的合同,如《合同法》分則所規(guī)定的建設(shè)工程施工合同等15類合同。 無(wú)名合同,也稱非典型合同,是法律上尚未確定專門名稱和具體規(guī)則的合同。根據(jù)合同自由原則,合同當(dāng)事人可以自由決定合同的內(nèi)容,可見當(dāng)事人可自由訂立無(wú)名合同。從實(shí)踐來(lái)看,無(wú)名合同大量存在,是合同的常態(tài)。

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