行政能力測驗

　　刑法是事業(yè)單位中一個必考的模塊，且刑法涉及的內(nèi)容非常多，不僅需要考生記住一些必備知識，還要學會靈活運用。比如刑法中?？嫉恼敺佬l(wèi)與緊急避險，很多考生由于搞不清楚其區(qū)別和聯(lián)系而導致題目出錯。因此，為了幫助廣大考生順利通過此次考試，研究中心特圍繞必考點正當防衛(wèi)與緊急避險進行詳解。

　　 一、正當防衛(wèi)

　　1．正當防衛(wèi)的概念

　　正當防衛(wèi)是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的防衛(wèi)行為。它是對不法侵害者進行反擊，保護合法權(quán)益免受侵害的行為，是刑法規(guī)定的保護行為人與違法犯罪行為作斗爭的法律制度。

　　 2．正當防衛(wèi)的條件

　?。?）實施防衛(wèi)行為的目的，必須是為了保護國家利益、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受不法侵害。

　　防衛(wèi)目的的正當性，是正當防衛(wèi)的首要條件。如果防衛(wèi)目的不具有正當性，正當防衛(wèi)則不能成立，例如聚眾斗毆中互相殺傷，由于均有侵害對方的意圖，故不存在正當防衛(wèi)。

　?。?）存在現(xiàn)實的不法侵害

　　正當防衛(wèi)是制止不法侵害、保護合法權(quán)益的行為，理所當然以存在現(xiàn)實的不法侵害為前提。因而，現(xiàn)實的不法侵害是正當防衛(wèi)的起因條件。

　　（3）不法侵害正在進行

　　不法侵害正在進行時，才使合法權(quán)益處于緊迫的被侵害或者威脅之中，才使防衛(wèi)行為成為保護合法權(quán)益的必要手段。不法侵害正在進行，是指不法侵害已經(jīng)開始并且尚未結(jié)束。

　　（4）具有防衛(wèi)意識

　　正當防衛(wèi)也是主客觀相統(tǒng)一的行為，具有防衛(wèi)意識的行為，才可能成立正當防衛(wèi)。

　　防衛(wèi)意識包括防衛(wèi)認識與防衛(wèi)意志。防衛(wèi)認識，是指防衛(wèi)人認識到不法侵害正在進行；防衛(wèi)意志，是指防衛(wèi)人出于保護國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害的目的。

　?。?）針對不法侵害人本人進行防衛(wèi)

　　在具備正當防衛(wèi)的前提條件，也具有防衛(wèi)意識時，只能針對不法侵害人本人進行防衛(wèi)。這是正當防衛(wèi)的本質(zhì)決定的。正當防衛(wèi)是制止不法侵害、保護合法權(quán)益的行為，不法侵害是由不法侵害人直接實施的，針對不法侵害人進行防衛(wèi)，使不法侵害人不再繼續(xù)實施不法侵害行為，才可能制止不法侵害、保護合法權(quán)益。即使在共同違法犯罪的情況下，也只能對正在進行不法侵害的人進行防衛(wèi)，不能針對沒有正在進行不法侵害的人進行防衛(wèi)。

　?。?）沒有明顯超過必要限度造成重大損害

　　防衛(wèi)行為必須沒有明顯超過必要限度造成重大損害，否則便是防衛(wèi)過當。其中的“必要限度”，應以制止不法侵害、保護合法權(quán)益所必需為標準。至于是否“必需”，則應通過全面分析案情來判斷。

　　3．防衛(wèi)過當及其刑事責任

　　防衛(wèi)行為明顯超過必要限度造成重大損害的，屬于防衛(wèi)過當。防衛(wèi)過當不是獨立罪名，而應根據(jù)其符合的犯罪構(gòu)成要件確定罪名。

　　4．無過當防衛(wèi)

　　鑒于嚴重危及人身安全的暴力犯罪的嚴重社會危害性，為了更好地保護公民的人身權(quán)利．刑法第20條第3款規(guī)定了無過當防衛(wèi)。即對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當，不負刑事責任。

　　 二、緊急避險

　　 1．緊急避險的概念

　　緊急避險，是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險，不得已給另一較小合法權(quán)益造成損害的行為。分洪是緊急避險的適例。緊急避險不負刑事責任。

　　2．緊急避險的條件

　　（1）合法權(quán)益面臨現(xiàn)實危險

　　緊急避險首先要求合法權(quán)益處于客觀存在的危險的威脅之中。即合法權(quán)益處于可能遭受具體損害的危險之中。

　?。?）危險正在發(fā)生

　　現(xiàn)實危險正在發(fā)生時，才能實行緊急避險。危險正在發(fā)生。是指危險已經(jīng)發(fā)生或者迫在眉睫并且尚未消除，其實質(zhì)是合法權(quán)益正處于受威脅之中。在危險尚未發(fā)生或者已經(jīng)消除的情況下實行避險的，屬于避險不適時，其處理原則與防衛(wèi)不適時的處理原則相同。

　　（3）出于不得已而損害另一合法權(quán)益

　　必須出于不得已，是指在合法權(quán)益面臨正在發(fā)生的危險時，沒有其他合理方法可以排除危險，只有損害另一較小合法權(quán)益，才能保護較大合法權(quán)益；如果有其他方法排除危險，則不允許實行緊急避險。

　?。?）具有避險意識

　　避險意識由避險認識與避險意志構(gòu)成。避險認識，是指行為人認識到國家、公共利益、本人或者他人的人身，財產(chǎn)和其他權(quán)利面臨正在發(fā)生的危險，認識到只有損害另一較小合法權(quán)益才能保護較大的合法權(quán)益，認識到自己的避險行為是保護合法權(quán)益的正當合法行為。避險意志，是指行為人出于保護國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生危險的目的。

　　（5）沒有超過必要限度造成不應有的損害

　　由于緊急避險是用損害一種合法權(quán)益的方法來保護另一種合法權(quán)益，故不允許通過對一種合法權(quán)益的無限制損害來保護另一合法權(quán)益，只能在必要限度內(nèi)實施避險行為。

　　3．避險過當及其刑事責任

　　避險行為超過必要限度造成不應有的損害的，成立避險過當。避險過當不是獨立的罪名，故不能定“避險過當罪”，也不能定“避險過當致人重傷罪”、“避險過當致人死亡罪”等罪名。避險行為符合何種犯罪的構(gòu)成要件，就認定為何種犯罪。對于避險過當?shù)?，應當酌情減輕或者免除處罰。

（責任編輯：中大編輯）

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