國(guó)際注冊(cè)內(nèi)部審計(jì)師

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D5　法律證據(jù)的本質(zhì)和規(guī)則

證據(jù)法律決定證據(jù)能否被法庭采信。為此，證據(jù)必須符合許多規(guī)定和限制。證據(jù)最基本的原則是相關(guān)性，即證據(jù)使得訴訟所要解決的事項(xiàng)接近于事實(shí)。
5.1常見(jiàn)的證據(jù)種類(lèi)
5.1.1實(shí)物證據(jù)
實(shí)物證據(jù)是指存在或特性是相關(guān)且實(shí)質(zhì)的證據(jù)，它通常直接與案件當(dāng)中的活動(dòng)有關(guān)。某個(gè)行為所依據(jù)的合同是實(shí)物證據(jù)，既能證明合同的條款，也能證明已由被告執(zhí)行。如果該合同由顫抖的手寫(xiě)就，那么，它就相應(yīng)地表明書(shū)寫(xiě)者在執(zhí)行時(shí)是被脅迫的。證明實(shí)物證據(jù)或其他證據(jù)確實(shí)如其所要證明的那樣，就叫做證實(shí)。實(shí)物證據(jù)可以通過(guò)三種途徑來(lái)證實(shí)：唯一對(duì)象、成為唯一對(duì)象或建立—條保管鏈（chain of custody）。
5.1.2論證證據(jù)
論證證據(jù)正如其名稱(chēng)所暗示的，它論證或展示了一個(gè)證人的證言。當(dāng)證據(jù)公允且準(zhǔn)確地反映了證言時(shí)，它就是可接受的，并且是無(wú)可辯駁的。典型的論證證據(jù)有地圖、某個(gè)事件的現(xiàn)場(chǎng)示意圖、動(dòng)畫(huà)等。由于論證證據(jù)的目的是展示證言，它要由證言證人予以證實(shí)。該證人一般要指出圖示中的顯著特征，并聲明該證據(jù)公允且準(zhǔn)確地反映了他在某個(gè)特定場(chǎng)合的所見(jiàn)或所聞，比如，在示意圖中人或物的位置。
5.1.3 實(shí)驗(yàn)證據(jù)
實(shí)驗(yàn)證據(jù)是在法庭之外或當(dāng)庭進(jìn)行的實(shí)驗(yàn)的結(jié)果。該實(shí)驗(yàn)在與事發(fā)現(xiàn)場(chǎng)類(lèi)似的環(huán)境中進(jìn)行。
5.1.4 文件證據(jù)
文件證據(jù)通常是實(shí)物證據(jù)的一種，比如，合同是用來(lái)證明其條款的。當(dāng)文件被以這種方式使用時(shí)，它也需要被指認(rèn)它的證人所證實(shí)，或者由建立其保管鏈的全部證人所指認(rèn)。然而，由于文件證據(jù)包含人類(lèi)語(yǔ)言，并且由于習(xí)慣法的演進(jìn)，文件證據(jù)具有其他形式的實(shí)物證據(jù)所沒(méi)有的特殊問(wèn)題，比如，傳聞（hearsay）。因此，在對(duì)待文件證據(jù)時(shí)，不妨首先考慮以下四個(gè)問(wèn)題：
是否口頭證據(jù)（oral evidence）；
是否最優(yōu)證據(jù)（best evidence）；
是否需要證實(shí)；
是否傳聞證據(jù)。
口頭證據(jù)規(guī)則（oral evidence rule）禁止接受其他證據(jù)來(lái)改變書(shū)面協(xié)議的條款。另外，有些文件，比如，經(jīng)過(guò)認(rèn)證的公開(kāi)文件的復(fù)印件、官方文件、報(bào)紙、期刊、貿(mào)易名錄、商業(yè)記錄的保管證書(shū)和某些商業(yè)文書(shū)及其相關(guān)文件，在某種程度上被法律認(rèn)為是自證的（self—authenticating）。最佳證據(jù)規(guī)則（best evidence rule）規(guī)定，在提交書(shū)面證據(jù)時(shí)，除非有充分的證據(jù)說(shuō)明原始文件無(wú)法找到，否則，不能用復(fù)印件代替原始文件。
5.1.5證言證據(jù)
證言證據(jù)是證據(jù)的一種最基本形式，而且無(wú)須其他形式的證據(jù)作為其可接受性的前提條件。它包括有證明力的證人在法庭上所說(shuō)的話。一般地，一個(gè)有證明力的證人必須滿足以下四個(gè)條件：
必須在理解其作證行為的基礎(chǔ)上宣誓；
必須對(duì)證言證明的對(duì)象有親身的了解；
必須記住其感知到的；
必須能表達(dá)出其感知到的。
5.1.6 數(shù)字或電子證據(jù)
數(shù)字或電子證據(jù)越來(lái)越被法庭采用，比如電子郵件、數(shù)字照片、文字文檔、電子表格及數(shù)據(jù)庫(kù)等。 電子證據(jù)的打印件已被認(rèn)為是原件。
5.1.7 科學(xué)證據(jù)
科學(xué)證據(jù)是由實(shí)驗(yàn)、化學(xué)分析或其他試驗(yàn)等專(zhuān)業(yè)科學(xué)技術(shù)提供的證據(jù)。
5.1.8傳聞證據(jù)
傳聞證據(jù)是法庭辯論時(shí)由證人之外的人提供的陳述證據(jù)。它被用來(lái)證實(shí)陳述的真實(shí)性。陳述可以是言辭或代替言辭的演示。 一般地，法庭是不接受傳聞證據(jù)的。在分析某個(gè)可能的傳聞證據(jù)時(shí)，首先要確認(rèn)某個(gè)陳述是不是傳聞證據(jù)。如果是，還要確定該傳聞是否符合傳聞規(guī)則的某種例外情況。
如果庭外陳述證據(jù)是用來(lái)證明某事物的存在、而不是該事物的內(nèi)容，那么該陳述證據(jù)就不是傳聞。某個(gè)陳述是不是傳聞取決于為何被提交。如果某個(gè)陳述有可能被用作傳聞證據(jù)，且有另一個(gè)非傳聞目的，在符合限制條件的前提下，是可以被接受的。
5.1.9 環(huán)境證據(jù)
環(huán)境證據(jù)是間接證據(jù)。它表明主要事實(shí)的存在性，但本身并不能證明該事實(shí)存在。比如，指紋和DNA樣本。
5.1.10 其他幾種常見(jiàn)證據(jù)形式
在實(shí)務(wù)中還有以下幾種證據(jù)的稱(chēng)謂：
直接證據(jù)（direct evidence）。無(wú)須依賴假設(shè)或推論就能成立的證據(jù)。
依情況而定的證據(jù)（circumstantial evidence）。證明中間事實(shí)的間接證據(jù)，該中間事實(shí)可以推論出對(duì)爭(zhēng)議中的問(wèn)題來(lái)說(shuō)是重要的首要事實(shí)。
結(jié)論性證據(jù)（conclusive evidence）。強(qiáng)有力的證據(jù)，以至于無(wú)須其他證據(jù)支持就能得出唯一合理的結(jié)論。
強(qiáng)化證據(jù)（corroborative evidence）。支持其他證據(jù)的證據(jù)，比如，第二位證人的證言可以強(qiáng)化第一位證人的證言。
5.2證據(jù)的規(guī)則
5.2.1可接受性的一般規(guī)則
可接受性的基本前提是相關(guān)（relevance）、實(shí)質(zhì)（materiality）和有證明力（competence）。通常，如果證據(jù)是相關(guān)的、實(shí)質(zhì)的和有證明力的，并且未被某項(xiàng)排斥性法律規(guī)則所禁止，那么，該證據(jù)就是可接受的。
如果證據(jù)在或多或少地有可能證實(shí)或否定其提供的事實(shí)方面在道理上有任何傾向性，那么，它就是相關(guān)的。相關(guān)并不意味著某個(gè)證據(jù)的特定項(xiàng)目必須使其提供的事實(shí)一定確定，甚至更不確定，但它必須傾向于增強(qiáng)其提供的事實(shí)的可信性。衡量證據(jù)是事實(shí)的發(fā)現(xiàn)人的責(zé)任，雖然證據(jù)的某個(gè)部分自身可能是不充分的，但是，除非被某項(xiàng)排斥性規(guī)則所禁止或不具有證明力，那么，它仍然是可接受的。
如果證據(jù)是用來(lái)證明案件中的事實(shí)，它就是實(shí)質(zhì)性的。在證據(jù)規(guī)則中，實(shí)質(zhì)性是包括在相關(guān)性的概念中的。
如果證據(jù)滿足可靠性的某些傳統(tǒng)要求，它就是有證明力的。
另外，用來(lái)證明某個(gè)相關(guān)和實(shí)質(zhì)性的事實(shí)的證據(jù)，不一定對(duì)于另一個(gè)目的也是可接受的。
5.2.2法庭調(diào)查的形式
在法庭直接調(diào)查（direct examination）中，律師不能進(jìn)行誘導(dǎo)式提問(wèn)。法庭直接調(diào)查是由律師傳喚證人來(lái)驗(yàn)證其關(guān)心的事項(xiàng)，該律師是該事項(xiàng)的第一質(zhì)詢方（the first party to inquire）。誘導(dǎo)式問(wèn)題是指暗示（啟發(fā)）答案的問(wèn)題，或者，以律師的詞句代替證人的詞句。要求回答“是”或“否”的問(wèn)題不一定就是誘導(dǎo)式問(wèn)題。但是，如果這些問(wèn)題形成某種模式，誘導(dǎo)證人的證言過(guò)程，或者使證人采納律師的描述，那么這些問(wèn)題就是誘導(dǎo)式的。
誘導(dǎo)式問(wèn)題的另一面就是敘事式回答。要求證人脫離具體問(wèn)題而講述一個(gè)故事的提問(wèn)剝奪了法庭調(diào)查中對(duì)手在證人說(shuō)出某些不可接受的證言之前提出反對(duì)（objection）的機(jī)會(huì)。
“誘導(dǎo)式”和“敘事式”規(guī)則的缺陷是，如果它們被寬泛地理解，則有可能完全禁止任何有意義的解釋。
在法庭交叉調(diào)查（cross examination）時(shí)，誘導(dǎo)式問(wèn)題一般是允許的，并且經(jīng)常是必要或期望的，但是，不允許騷擾證人。
法庭交叉調(diào)查只能質(zhì)詢法庭直接調(diào)查提出的問(wèn)題，包括其可信性。如果法庭交叉調(diào)查人偏離到一個(gè)新領(lǐng)域，為了使事實(shí)的說(shuō)明更充分，法官有權(quán)允許這樣做。
5.2.3 發(fā)表意見(jiàn)規(guī)則
證人被要求回答他們看到、聽(tīng)到、感覺(jué)到、聞到或嘗到的事物，一般禁止其發(fā)表意見(jiàn)或作結(jié)論。但是，法院已經(jīng)緩和了針對(duì)發(fā)表意見(jiàn)的規(guī)則，以利于證據(jù)的獲得。一般地，如果某人不是以專(zhuān)家的身份作證，他可以被允許以意見(jiàn)的形式發(fā)表證言，只要該意見(jiàn)是合理地基于其理解，并對(duì)理解其證詞有幫助。另外，發(fā)表意見(jiàn)的有證明力的證人在某些問(wèn)題上表達(dá)的意見(jiàn)是被法規(guī)、成文法或習(xí)慣法所特別允許的。
5.2.4信任或不信任某位證人
在證人被質(zhì)詢之前，他是不受信任的。法庭辯論的任何一方均可以在任何時(shí)候質(zhì)詢?nèi)魏巫C人。傳統(tǒng)上，可以在九個(gè)方面質(zhì)詢某個(gè)證人的可信性。其中， 前四個(gè)是關(guān)乎證明力的要求的，它們分別是：
證人明確地知道任何違反其誓詞的行為均會(huì)帶來(lái)嚴(yán)重的后果；
證人理解事物的質(zhì)量和能力；
證人記憶的能力；
證人表述其所理解的事物的準(zhǔn)確性。
另外五種考驗(yàn)其可信性的方式是試圖證明證人有：
偏見(jiàn)、利益關(guān)系或受賄；
某些特定的刑事犯罪行為；
以往的不良行為；
以往的與證言不一致的言論；
不誠(chéng)實(shí)的品性。
5.2.5特權(quán)
證據(jù)性特權(quán)（evidentiary privileges）是某些人擁有的拒絕提供證據(jù)或禁止對(duì)他們不利的證據(jù)被提交的權(quán)利：特權(quán)與通行的規(guī)則相抵觸，這些規(guī)則要求每個(gè)公民均有義務(wù)在司法程序中提交證據(jù)，所有相關(guān)和有證明力的證據(jù)均是可接受的。特權(quán)妨礙司法體系的基本職能——尋求真相。為此，特權(quán)僅當(dāng)服務(wù)于重要的利益或關(guān)系時(shí)才存在，并被嚴(yán)格地在司法過(guò)程中被法院解釋。特權(quán)的種類(lèi)很少增加。
因?yàn)樘貦?quán)是為了維護(hù)私有或公共利益的保密性，而且是不受歡迎的，它們可以被受其保護(hù)的個(gè)人或?qū)嶓w放棄。有權(quán)放棄特權(quán)的人稱(chēng)作特權(quán)持有人。
常見(jiàn)的特權(quán)有：
針對(duì)自證有罪的特權(quán)；
律師——客戶特權(quán)；
醫(yī)生——患者特權(quán)：
牧師——懺悔者特權(quán)；
官方情報(bào)特權(quán)；
情報(bào)提供者特權(quán)；
商業(yè)保密特權(quán)；
新聞工作者特權(quán)。
5.2.6假設(shè)
假設(shè)本身不是證據(jù)，但是，如果沒(méi)有取得反駁該假設(shè)的證據(jù)，且該假設(shè)依據(jù)的基本事實(shí)的存在性已被確立，該假設(shè)就被認(rèn)為是成立的，辯論雙方必須把該假設(shè)當(dāng)作事實(shí)。
5.2.7排他性規(guī)則
排他性規(guī)則禁止接受其效力受到潛在偏見(jiàn)影響的證據(jù)。然而，內(nèi)部審計(jì)師不必拘泥于這類(lèi)門(mén)檻。
5.3審計(jì)證據(jù)
審計(jì)師基于其證據(jù)對(duì)財(cái)務(wù)系統(tǒng)和信息出具證據(jù)。獲取這些證據(jù)的程序取決于被審計(jì)的系統(tǒng)、所需證據(jù)的種類(lèi)、將其用于達(dá)成審計(jì)目標(biāo)的方法：以及可依賴程度。審計(jì)師應(yīng)當(dāng)選取最適當(dāng)?shù)膶徲?jì)程序，包括：
函證；
觀察；
重計(jì)算；
重執(zhí)行；
問(wèn)詢；
檢查；
監(jiān)看。
審計(jì)證據(jù)的種類(lèi)包括：
觀察業(yè)務(wù)流程和實(shí)物是否存在，例如，經(jīng)營(yíng)活動(dòng)、資產(chǎn)以及信息系統(tǒng)的功能；
歸檔審計(jì)證據(jù)，例如，提取的數(shù)據(jù)、交易記錄、發(fā)票、活動(dòng)和控制日志、系統(tǒng)開(kāi)發(fā)文檔；
聲明，例如，書(shū)面政策和業(yè)務(wù)流程、系統(tǒng)流程圖、書(shū)面或口頭表述；
分析，例如，比較、模擬、計(jì)算和合理性分析（包括標(biāo)桿比較和差錯(cuò)率比較）。
合格的證據(jù)應(yīng)當(dāng)：
有證明力、充分并且與審計(jì)結(jié)論相關(guān)；
客觀；
被存檔；
包含盡可能多的樣本；
使用適當(dāng)?shù)某闃臃椒ǎ?BR>及時(shí)。

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【典型試題】
1.傳聞
a.不能構(gòu)成法庭陳述的證據(jù)。
b.是口頭或非口頭陳述證據(jù)。
c.是可接受的，但不是可確認(rèn)的。
d.是可確認(rèn)的，但不是可接受的。
『正確答案』b
『解題思路』
a.不正確。傳聞可以是在不相關(guān)的庭審或聽(tīng)證中作出的陳述。
b.正確。傳聞可以是口頭或非口頭陳述證據(jù)，比如言辭或代替言辭的演示（表演或肢體語(yǔ)言）。
c.不正確。 根據(jù)發(fā)現(xiàn)規(guī)則，任何是可接受的證據(jù)，必然是可確認(rèn)的。
d.不正確。傳聞只有在與待決事項(xiàng)相關(guān)時(shí)，才是可確認(rèn)的。如果各種例外情況都不適用，那么它就是可接受的。
2.在與庫(kù)存管理人員的面談中，內(nèi)部審計(jì)師了解到，銷(xiāo)售人員經(jīng)常未經(jīng)銷(xiāo)售副總經(jīng)理批準(zhǔn)就訂貨。而且，詳細(xì)測(cè)試也表明備品配件的采購(gòu)訂單沒(méi)有書(shū)面批準(zhǔn)。詳細(xì)測(cè)試
是獲取以下哪種證據(jù)的一個(gè)好例子?
a.間接證據(jù)。
b.依情況而定的證據(jù)。
c.強(qiáng)化證據(jù)。
d.主觀證據(jù)。
『正確答案』c
『解題思路』
a.不正確。詳細(xì)測(cè)試提供了直接證據(jù)，表明采購(gòu)訂單沒(méi)有獲得書(shū)面批準(zhǔn)。
b.不正確。根據(jù)“依情況而定的證據(jù)”的定義，其屬于間接證據(jù)。
c.正確。詳細(xì)測(cè)試獲得的證據(jù)為強(qiáng)化證據(jù)，可以補(bǔ)充和證實(shí)其他證據(jù)。
d.不正確。主觀證據(jù)是意見(jiàn)性的，不可以作為得出審計(jì)結(jié)論的證據(jù)。

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