國(guó)際注冊(cè)內(nèi)部審計(jì)師

政府法規(guī)

在政府法規(guī)和監(jiān)管這一知識(shí)點(diǎn)中，我們需要掌握的是美國(guó)同壟斷、價(jià)格操縱等有關(guān)的幾部法律。（結(jié)合現(xiàn)實(shí)，反壟斷法，經(jīng)濟(jì)憲法，凱雷收購(gòu)徐工，強(qiáng)生收購(gòu)大寶）

在美國(guó)，政府監(jiān)管的主體包括各州和聯(lián)邦政府。州監(jiān)管的范圍包括公用事業(yè)公司的產(chǎn)品定價(jià)，而聯(lián)邦監(jiān)管的范圍包括價(jià)格操縱、欺詐定價(jià)、價(jià)格歧視和促銷定價(jià)。

我們需要了解、掌握的法律包括謝爾曼反托拉斯法案（The Sherman Antitrust Act）、克萊頓法案（The Clayton Act）、聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)法案（Federal Trade Commission Act）、羅賓森-帕特曼法（Robinson-Patman Act）、惠勒里亞法案（Wheeler-Lea Act）、塞勒反兼并法（Celler Antimerger Act）。具體到每一部法律，我們需要掌握規(guī)定的核心內(nèi)容、判斷違法的標(biāo)準(zhǔn)和相應(yīng)的處罰。

（1）謝爾曼法案（The Sherman Act）

謝爾曼法案頒布于1880年，是反托拉斯最主要的工具。該法案的第1條和第2條是法案的核心內(nèi)容。

第一條規(guī)定：“任一合同，結(jié)成托拉斯或其它形式的合并，或者共謀，旨在限制各州之間以及與外國(guó)的商業(yè)貿(mào)易，據(jù)此可宣布為違法”。

簡(jiǎn)而言之，第一條禁止的是限制貿(mào)易的行為或企圖。違法主體可以是幾個(gè)人或公司一起操縱價(jià)格或劃分市場(chǎng)，以達(dá)到反競(jìng)爭(zhēng)的目的；也可以是單一主體。

限制貿(mào)易分為兩種：水平限制和垂直限制。水平限制是市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)者之間的協(xié)議，例如制造商之間、零售商之間或批發(fā)商之間達(dá)成某種協(xié)議。水平限制的例子包括市場(chǎng)劃分、價(jià)格操縱（方便面，重慶火鍋）、聯(lián)合抵制等。垂直限制是具有買賣關(guān)系的人之間的協(xié)議，例如產(chǎn)品的制造商和零售商之間達(dá)成某種協(xié)議。垂直限制的例子包括限制銷售或轉(zhuǎn)售的價(jià)格、地點(diǎn)、領(lǐng)域、客戶，搭配銷售協(xié)議和排它性貿(mào)易合同（固定向第三人轉(zhuǎn)售商品的價(jià)格；限定向第三人轉(zhuǎn)售商品的最低價(jià)格）。

【例題】?jī)r(jià)格操控（price-fixing）的定義包括以下（?。?。

A.在諸多條件共同作用下有可能導(dǎo)致價(jià)格下降的協(xié)議

B.穩(wěn)定價(jià)格的協(xié)議

C.提高價(jià)格的協(xié)議

D.以上各項(xiàng)都是

【答案】D

【解析】?jī)r(jià)格操控是一種意圖減少價(jià)格競(jìng)爭(zhēng)或者達(dá)到減少價(jià)格競(jìng)爭(zhēng)效果的協(xié)議。這種協(xié)議，在與其它條件一起作用下，可能提高、抑制、固定、限制或者穩(wěn)定價(jià)格。

【例題】違反謝爾曼法案的聯(lián)合抵制行為包括下列（?。?。

A.賣方拒絕與任意特定買方交易

B.由于零售商堅(jiān)持以低于生產(chǎn)廠家建議零售價(jià)的價(jià)格出售商品，生產(chǎn)廠家拒絕向其出售商品

C.兩家或兩家以上的廠商共同協(xié)定不與第三方交易

D.意欲促進(jìn)經(jīng)濟(jì)效率和增加市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的合作協(xié)議

【答案】C

【解析】當(dāng)兩家或以上廠商達(dá)成協(xié)議不與第三方交易，他們的協(xié)議屬于一致拒絕或者說(shuō)是聯(lián)合抵制，這將會(huì)違反謝爾曼法案的第一款。因?yàn)檫@種抵制行為很明顯是反競(jìng)爭(zhēng)的或者減少市場(chǎng)進(jìn)入的可能。

第二條規(guī)定：“任何人，在任何州際之間或與其它國(guó)家之間進(jìn)行壟斷、試圖壟斷或與其他人合謀壟斷，據(jù)此可宣布為違法”。

簡(jiǎn)而言之，第二條禁止的是壟斷的行為或企圖。在違法主體上，工會(huì)、農(nóng)業(yè)合作協(xié)會(huì)、漁業(yè)組織和出口貿(mào)易協(xié)會(huì)享受一定的豁免。

總結(jié)一下，謝爾曼法案禁止1、限制貿(mào)易；2、壟斷。

【例題】謝爾曼法案專門禁止以下（?。┬袨?。

A.壟斷　　　　　　　　　

B.減少競(jìng)爭(zhēng)的資產(chǎn)收購(gòu)

C.價(jià)格歧視　　　　　　　

D.減少競(jìng)爭(zhēng)的合并

【答案】A

【解析】謝爾曼法案的第一節(jié)禁止旨在限制貿(mào)易的合同、合并以及共謀，第二節(jié)則宣布?jí)艛嘈袨橐约爸荚趬艛嗟钠髨D皆為非法。

需要注意的是，謝爾曼法案要求，判斷是否違法時(shí)，必須有實(shí)際和實(shí)質(zhì)的證據(jù)證明有反競(jìng)爭(zhēng)的結(jié)果，而不能僅僅是有反競(jìng)爭(zhēng)的可能性。

在違法行為的處罰上，對(duì)于個(gè)人，最高判處三年監(jiān)禁，罰款100,000美元，根據(jù)1990年修正案每次可以對(duì)個(gè)人處以最高350,000美元的罰款；對(duì)于公司，最高罰款10,000,000美元。

【例題】違反謝爾曼法案的第二款的行為（　）。

A.屬于重罪可以判處監(jiān)禁

B.根據(jù)1990年修正案每次可以對(duì)個(gè)人處以最高35萬(wàn)美元的罰款

C.可以對(duì)公司處以每次10,00萬(wàn)美元的罰款

D.以上各項(xiàng)都正確

【答案】D

【解析】法案規(guī)定對(duì)于個(gè)人最高可以處以三年監(jiān)禁和最高350,000美元的罰款，而對(duì)公司可以處以最高10,000,000美元的罰款。（經(jīng)營(yíng)者違反本法規(guī)定，達(dá)成并實(shí)施壟斷協(xié)議的，由反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)責(zé)令停止違法行為，沒(méi)收違法所得，并處上一年度銷售額百分之一以上百分之十以下的罰款；尚未實(shí)施所達(dá)成的壟斷協(xié)議的，可以處五十萬(wàn)元以下的罰款。）

（2）克萊頓法案（The Clayton Act）

1914年的克萊頓法案是為了進(jìn)一步加強(qiáng)和明確謝爾曼法案（The Sherman Act）的各項(xiàng)條款而制定的。這項(xiàng)法案更加具體而明確地定義了什么是壟斷和限制貿(mào)易的行為，而這些都是謝爾曼法案所沒(méi)有涉及的。

克萊頓法案的核心有以下幾點(diǎn)：　　

一、第2條認(rèn)定，價(jià)格歧視是非法的。那么價(jià)格歧視與價(jià)格差異有什么區(qū)別？當(dāng)價(jià)格由于成本不同等正當(dāng)原因而不同，我們稱為價(jià)格差異，否則就是價(jià)格歧視，比如同一種產(chǎn)品在相同情況下，賣給不同的客戶價(jià)格不一樣，就構(gòu)成了價(jià)格歧視。

二、第3條規(guī)定，如果排他性或連帶性合同實(shí)際上降低了競(jìng)爭(zhēng)程度或有助于造成壟斷時(shí)，克萊頓法案禁止使用這些合同。那么，什么叫排他性或連帶性合同？它是指這樣的合同，即合同規(guī)定，只有當(dāng)買方不從賣方的競(jìng)爭(zhēng)者那里購(gòu)買產(chǎn)品時(shí)，賣方才會(huì)同意把產(chǎn)品賣給買方。（比如，海爾把彩電賣給家樂(lè)福，規(guī)定只有家樂(lè)福不從海爾的競(jìng)爭(zhēng)者，比如索尼長(zhǎng)虹購(gòu)買產(chǎn)品，海爾才同意把產(chǎn)品賣給家樂(lè)福）

【例題】賣方或者出租方以買方或租賃方允諾不與自己的競(jìng)爭(zhēng)者合作為前提才肯交易，那么這種安排可以用下面（?。﹣?lái)描述。

A.搭售　　

B.排他性貿(mào)易安排　　

C.壟斷　　

D.買家壟斷

【答案】B

【解析】排他性貿(mào)易協(xié)議指的是雙方協(xié)議以買方或者承租方允諾不與賣方或出租方的競(jìng)爭(zhēng)者交易為前提的?！　?

三、第7條規(guī)定，如果公司之間相互持有股票（日本）會(huì)明顯地降低競(jìng)爭(zhēng)程度或致使形成壟斷傾向，克萊頓法案會(huì)認(rèn)定這種行為非法。需要注意的是，公司之間相互持有股票的一個(gè)重要渠道就是合并，因此，這一條實(shí)質(zhì)是針對(duì)某些合并行為的。

克萊頓法案在合并上涉及的范圍包括對(duì)資產(chǎn)和股票的收購(gòu)。目前，這項(xiàng)法案覆蓋了競(jìng)爭(zhēng)者之間的合并，以及必定會(huì)導(dǎo)致反競(jìng)爭(zhēng)效果的垂直合并和多行業(yè)企業(yè)合并（復(fù)合合并）。合并可以分為以下幾類：

水平合并是指發(fā)生在原先的競(jìng)爭(zhēng)者之間的合并；

垂直合并是指公司收購(gòu)它的供應(yīng)商或產(chǎn)品購(gòu)買者的行為；

如果一家企業(yè)收購(gòu)它的供應(yīng)商，這被稱為“向后”或“上游”垂直合并；

如果一家企業(yè)收購(gòu)它的產(chǎn)品購(gòu)買者，這被稱為“向前”或“下游”垂直合并；

多行業(yè)企業(yè)合并涉及多方參與者，它們既非原先的競(jìng)爭(zhēng)者也非在同一供應(yīng)鏈上的企業(yè)。

【例題】一個(gè)軟飲料生產(chǎn)廠對(duì)于一個(gè)制瓶廠的收購(gòu)行為屬于（　）。

A.水平式合并　　　　　　　　

B.垂直式合并

C.同類合并　　　　　　　　　

D.復(fù)合式合并

【答案】B

【解析】垂直式合并指的是一個(gè)廠商和其供應(yīng)商或者客戶的合并。制瓶廠可以向軟飲料廠商供應(yīng)瓶子用于生產(chǎn)?！　?

四、第8條規(guī)定，如果公司之間是競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系或其中至少有一家公司的規(guī)模達(dá)到某一最低水平，交互董事為非法。所謂交互董事，是指同一個(gè)人在兩個(gè)或兩個(gè)以上公司的董事會(huì)擔(dān)任董事。

總結(jié)一下，克萊頓法案禁止的是1、價(jià)格歧視；2、排他性或連帶性合同；3、交互持有股票；4、交互董事。

違反克萊頓法案的行為，不會(huì)涉及刑事處罰。民事賠償是主要的法律救濟(jì)措施。

對(duì)于克萊頓法案需要注意的是，克萊頓法案的目的就是在反競(jìng)爭(zhēng)行為的初期抑制這種行為的發(fā)生。因此僅僅表現(xiàn)出反競(jìng)爭(zhēng)行為的可能性而非實(shí)實(shí)在在的行為或結(jié)果，就已經(jīng)構(gòu)成違反這項(xiàng)法案的足夠理由。這也就意味著，相對(duì)于謝爾曼法案而言，克萊頓法案對(duì)反競(jìng)爭(zhēng)行為更加敏感。

【例題】下列關(guān)于克萊頓法案的說(shuō)法（?。┦钦_的。

A.它減輕了對(duì)于違反反壟斷法的行為的舉證責(zé)任

B.它在謝爾曼法案基礎(chǔ)上增加了對(duì)犯罪行為的制裁

C.它廢除了羅賓森-帕特曼法案

D.它要求證明損害的確發(fā)生

【答案】A

【解析】?jī)H僅表現(xiàn)出反競(jìng)爭(zhēng)行為的可能性而非實(shí)實(shí)在在的行為或結(jié)果，就已經(jīng)違反這項(xiàng)法案。

（3）聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)法案（Federal Trade Commission Act）

聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)法案的核心是阻止商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)間的不正當(dāng)方式和維持競(jìng)爭(zhēng)。聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)法案對(duì)謝爾曼法案和克萊頓法案是一個(gè)補(bǔ)充。

違反聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)法案的行為，不會(huì)涉及刑事處罰。該法案授權(quán)聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)發(fā)布“禁止令”以抑制不公平的競(jìng)爭(zhēng)方式和不正當(dāng)?shù)幕蚱墼p行為。違反其發(fā)布的禁止令的行為將會(huì)受到每天10,000美元的民事懲罰。

（4）羅賓森-帕特曼法（Robinson-Patman Act）

羅賓森-帕特曼法案是通過(guò)修正克萊頓法案的方式來(lái)保護(hù)小競(jìng)爭(zhēng)者的。這項(xiàng)法案通常被稱為“連鎖店法案”。

羅賓森-帕特曼法案對(duì)克萊頓法案中關(guān)于價(jià)格歧視的內(nèi)容做了修改，其核心在于保護(hù)零售商和批發(fā)商免受大型連鎖店和大分銷商的“不公平歧視”，因?yàn)槟切┐笮瓦B鎖店和大分銷商可能會(huì)利用其購(gòu)買力和談判地位來(lái)獲得巨額且不正當(dāng)?shù)膬r(jià)格折扣（大型連鎖店對(duì)于供貨商就更具議價(jià)空間；要想在商場(chǎng)超市賣月餅，就得先交‘進(jìn)店費(fèi)’。按現(xiàn)在的行情，進(jìn)一個(gè)稍有名氣的大超市，1平米左右的面積‘進(jìn)店費(fèi)’最少就得交1萬(wàn)，另外還有5000元的條幅費(fèi)、上千元的條碼費(fèi)）。

【例題】為了限制大型購(gòu)買商的權(quán)利，美國(guó)國(guó)會(huì)修改了克萊頓法案的第二款，這是通過(guò)采用下列（?。﹣?lái)完成的。

A.謝爾曼法案　　　　　　　　　

B.聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)法案

C.羅賓森-帕特曼法案　　　　　

D.塞勒-克福弗法

【答案】C

【解析】克萊頓法案的主要條款針對(duì)的是價(jià)格歧視，搭售合同，排他性交易以及合并。針對(duì)價(jià)格歧視行為的第二款由羅賓森-帕特曼法案進(jìn)行了修訂和重寫(xiě)。塞勒-克福弗法專門禁止減少競(jìng)爭(zhēng)的資產(chǎn)收購(gòu)。

在適用范圍方面，這項(xiàng)法案僅僅適用于銷售方面，而不適用于租賃、代理或托運(yùn)安排、執(zhí)照許可、或拒絕交易（賣給一家公司并拒絕與另一家公司打交道）。羅賓森-帕特曼法案的適用范圍包括有形的財(cái)產(chǎn)（商品），和服務(wù)或諸如廣告之類的無(wú)形產(chǎn)品的出售。

司法部和聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)均可對(duì)違反羅賓森-帕特曼法案的人提起訴訟。羅賓森-帕特曼法案禁止價(jià)格歧視。同時(shí)，它認(rèn)定賣方賦予買方特許權(quán)的行為屬非法，除非對(duì)所有買方都賦予等比例相同的特許權(quán)。這項(xiàng)法案觸及數(shù)量折扣——一種主要的價(jià)格歧視形式。

一般來(lái)說(shuō)，僅僅表現(xiàn)出向存在競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的購(gòu)買者索取不同的價(jià)格，就足以構(gòu)成初步違反羅賓森-帕特曼法案，而不一定要產(chǎn)生損害后果。

（5）惠勒里亞法案（Wheeler-Lea Act）

1938年，惠勒里亞法案作為聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)法案的的一項(xiàng)修正案而被通過(guò)?；堇绽飦喎ò刚J(rèn)定州際貿(mào)易中的“不公平或欺詐行為”為非法。這樣，聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)就有權(quán)力以禁止虛假或誤導(dǎo)性的廣告宣傳和產(chǎn)品的虛假陳述。

（6）塞勒反兼并法（Celler Antimerger Act）

1950年的塞勒反兼并法同樣針對(duì)克萊頓法案進(jìn)行了修正。這項(xiàng)法案認(rèn)定如果公司購(gòu)買其競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的股票或資產(chǎn)的行為有可能導(dǎo)致競(jìng)爭(zhēng)的大大削弱或產(chǎn)生壟斷的話，那么這種行為是非法的。

下面我們看一些習(xí)題。

【例題】以下各項(xiàng)法案中（　）禁止限制貿(mào)易的合謀行為。

A.謝爾曼法案　　　　　　　　　

B.克萊頓法案

C.聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)法案　　　　　

D.羅賓森-帕特曼法案

【答案】A

【解析】謝爾曼法案規(guī)定“任一合同，結(jié)成托拉斯或其它形式的合并，或者共謀，旨在限制各州之間以及與外國(guó)的商業(yè)貿(mào)易，據(jù)此可宣布為違法”。

【例題】當(dāng)產(chǎn)品或服務(wù)的市場(chǎng)份額占整個(gè)市場(chǎng)的比重超過(guò)下列（　）的時(shí)候最可能出現(xiàn)壟斷權(quán)利。

A.25%　　　

B.30%　　　

C.50%　　　　

D.70%

【答案】D

【解析】高于70%的市場(chǎng)份額一般顯示存在壟斷權(quán)利，而低于50%則沒(méi)有。

【例題】在下列（?。┟绹?guó)法律中價(jià)格操控行為是非法的。

A.克萊頓法案　　　　　　

B.謝爾曼反托拉斯法

C.羅賓森-帕特曼法案　　　

D.聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)法案

【答案】B

【解析】?jī)r(jià)格操控被謝爾曼法案認(rèn)定是違法的。

【例題】當(dāng)一個(gè)生產(chǎn)者和零售商達(dá)成協(xié)議，對(duì)消費(fèi)者采取某個(gè)最低價(jià)格，這稱作（?。?。

A.利潤(rùn)設(shè)定

B.價(jià)格操控

C.維持零售價(jià)格

D.基準(zhǔn)水平定價(jià)

【答案】C

【解析】當(dāng)生產(chǎn)者或者零售商同意對(duì)消費(fèi)者索要一個(gè)最低價(jià)格，這就叫做維持零售價(jià)格。

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