國(guó)際注冊(cè)內(nèi)部審計(jì)師

4.4 合同

合同是商事法律體系中最為核心、最為重要的一個(gè)概念（宏大-身邊）。這部分中，由于我們要根據(jù)美國(guó)的相關(guān)法律來(lái)復(fù)習(xí)，因此很多概念我們會(huì)感覺(jué)到比較陌生。下面我們需要掌握的內(nèi)容包括：合同的定義，合同的構(gòu)成要件，合同的分類和關(guān)于合同的其他重要規(guī)定。

一、合同的定義。

合同是具有約束力的協(xié)議，可由法院來(lái)執(zhí)行。它是一個(gè)或一整套約定，如果不能履行則法律會(huì)提供救濟(jì)措施；或者法律會(huì)通過(guò)某種方式將其履行狀況認(rèn)定為一項(xiàng)義務(wù)。那么什么是約定呢？約定表明了以特定方式采用或不采用特定行動(dòng)的意圖。所有符合條件的約定具有合同的約束力，都會(huì)得到執(zhí)行。有些約定則不是合同性質(zhì)的，并且通常不會(huì)有法律措施來(lái)救濟(jì)對(duì)約定的違反或不當(dāng)履行約定。換言之，所有的合同都是約定，但并非所有的約定都是合同。

合同受州一級(jí)的判例法管轄。違反合同的補(bǔ)救措施包括賠償、衡平性救濟(jì)、信賴性補(bǔ)償和恢復(fù)原狀。

【例題】根據(jù)習(xí)慣法，告知某人作為的意圖或者不作為的意圖被認(rèn)為是

a.默認(rèn)合同　　　　　　

b.明示訂立的合同

c.約定　　　　　　　　

d.準(zhǔn)合同

【答案】c

【解析】約定發(fā)生在兩個(gè)人之間：訂約人（作出約定的人）和受約人（得到約定的人）（自然人-法人）。

二、合同的構(gòu)成要件。

合同的四項(xiàng)基本構(gòu)成要件包括：（1）合意；（2）對(duì)價(jià)；（3）合同目的的合法性；以及（4）締約能力（具有相應(yīng)行為能力的締約方）。不具備上述四個(gè)要件中的一個(gè)，那么約定就不構(gòu)成合同。

（1）合意。合同訂立雙方必須通過(guò)語(yǔ)言或行動(dòng)表示他們同意訂立合同。通常的表示同意的方法是通過(guò)要約和承諾。要約是一方提出的建議或表示，表明其愿意在某些條件下做出某事。另一方對(duì)要約的認(rèn)可，成為承諾。只有要約得到了正式的承諾，口頭的或書(shū)面的，合同才成立。要約與承諾必須一致。如果二者一致，那么協(xié)議就可以成為合同。如果不一致，那么就需要進(jìn)行進(jìn)一步的談判，直到雙方達(dá)成協(xié)議，“取得合意”。

（2）對(duì)價(jià)。合同的雙方必須有意的交換一項(xiàng)合法的權(quán)益，或承擔(dān)一項(xiàng)合法的損失，以激勵(lì)另一方作出相應(yīng)的交換。對(duì)價(jià)是“相互債務(wù)責(zé)任”的表現(xiàn)形式。

【例題】合同每一方必須故意將一些有價(jià)值的東西給對(duì)方作為獲得交換的誘因，這種要求就是：

a.合意　　

b.對(duì)價(jià)　　

c.目的合法性　　

d.締約能力

【答案】b

【解析】對(duì)價(jià)發(fā)生在合同的任何一方必須有意交換合法利益或者承擔(dān)合法損失，以此作為對(duì)方交換回報(bào)的誘因。

（3）目的的合法性。合同的目的不能是犯罪性的、侵權(quán)性的、或其它損害公共利益的。如果目的是非法的（雇兇殺人），那么合約本身就是無(wú)效的。然而，如果合同的基本目的是合法的，但其中包含的某些條款是非法的，則合同本身可能是合法的，也可能是非法的，要視其違法條款的嚴(yán)重性，以及合法條款和非法條款是否可以分離而定。

（4）締約能力。合同當(dāng)事人必須具有簽訂合同的合法資格。某些人士，例如法定無(wú)行為能力人（精神病患者），不具有法定的簽訂合同的行為能力；另一些人士，如未成年人（賣家具，打電子游戲），或醉酒者只具有簽訂合同的有限行為能力。其他人士具有充分的簽訂合同的行為能力。合同當(dāng)事人可以是本人或合乎要求的代理人。合同雙方必須自愿簽訂協(xié)議。當(dāng)事人不能有任何欺詐性行為（假古董），也不得使用暴力或脅迫。

另外，雖然在有限的情形中合同必須以書(shū)面形式存在才能被執(zhí)行，在大多數(shù)情況下口頭合同是具有約束力并可以被執(zhí)行的。

【例題】下列哪一項(xiàng)不是合同有效的一般條件?

a.合意　　　　　　

b.合法目的

c.公平　　　　　　

d.雙方具有行為能力

【答案】c

【解析】合同成立的四個(gè)基本要求是：（1）合意（2）對(duì)價(jià)（3）目的合法（4）行為能力。

【例題】除一個(gè)合同的四個(gè)基本要求之外，為了使一個(gè)合同生效下列哪一條件也同時(shí)必須具備?

a.協(xié)議必須是書(shū)面形式

b.必須有不當(dāng)影響的證明

c.沒(méi)有使合同無(wú)效的誘因

d.違反合同也不需要有法律救濟(jì)

【答案】c

【解析】必須沒(méi)有使得合同失效的因素，比如脅迫、不當(dāng)影響、虛假陳述或者欺詐。合同成立的四個(gè)要求是：合意，對(duì)價(jià)，目的合法以及締約能力。

三、合同的分類。

我們主要介紹四種合同的分類。

1.明示合同和暗示合同。由行為確立的合同是暗示性合同，或者更準(zhǔn)確地說(shuō)，是由事實(shí)確立的暗示性合同（每月發(fā)貨）。相比較而言，當(dāng)事人明確表達(dá)同意的合同是明示性合同。它們的區(qū)別僅僅在于當(dāng)事人表達(dá)自己意愿的方式。

2.雙方合同和單方合同。雙方合同中，當(dāng)事人雙方互相承擔(dān)給付義務(wù)，比如買賣合同，買方有支付貨款的義務(wù)，賣方有交付貨物的義務(wù)。單方合同中，只有一方當(dāng)事人承擔(dān)給付義務(wù)，比如借用合同，只有借用人負(fù)有按約定使用并按期返還的義務(wù)，出借人不負(fù)義務(wù)。

3.合法合同、無(wú)效合同、可撤銷合同。合法合同是符合所有條件的合同，具有約束力。它是一項(xiàng)可執(zhí)行的約定或協(xié)議。無(wú)效合同是不符合合同條件的協(xié)議，不具有約束力。它不具有法律效力，僅僅是一項(xiàng)約定或協(xié)議。無(wú)效合同的例子有：法院裁定為無(wú)行為能力者簽訂的合同。可撤銷合同,是指因意思表示不真實(shí)，通過(guò)享有撤銷權(quán)的當(dāng)事人行使撤銷權(quán),使已經(jīng)生效的合同歸于無(wú)效的合同（賣破爛-存折）。

4.已執(zhí)行的和待執(zhí)行的合同。已經(jīng)由各訂約方完全執(zhí)行的合同是已執(zhí)行合同。相比而言，僅被合同的一方或多方部分或全部未執(zhí)行的合同是待執(zhí)行的合同。

下面我們看一些習(xí)題。

【例題】下列哪一項(xiàng)不是使得一個(gè)有效合同成立的必要條件?

a.合意　　　　　　　

b.目的合法性

c.書(shū)面形式　　　　　

d.適格的當(dāng)事人

【答案】c

【解析】盡管在一些情況下合同必須以書(shū)面形式證明其可執(zhí)行，但在絕大多數(shù)情況下口頭合同也是可執(zhí)行的（電子證據(jù)，短信，聊天記錄）。

【例題】統(tǒng)一商法典適用于下列哪一種情況?

a.雇傭合同　　　　

b.服務(wù)合同

c.保險(xiǎn)合同　　　　

d.個(gè)人財(cái)產(chǎn)合同

【答案】d

【解析】統(tǒng)一商法典適用于個(gè)人財(cái)產(chǎn)合同，而不用于雇傭、服務(wù)或者保險(xiǎn)合同。

【例題】為了給一種消費(fèi)產(chǎn)品提供全面擔(dān)保，生產(chǎn)者必須保證：

a.該產(chǎn)品將可以免費(fèi)維修

b.保修期至少為十天

c.消費(fèi)者可以選擇退款而不是維修

d.直接和間接損失不可以排除

【答案】a

【解析】如果一個(gè)擔(dān)保是全面擔(dān)保，擔(dān)保人必須同意完全免費(fèi)地維修產(chǎn)品；在任何明示的擔(dān)保中都不允許有時(shí)間限制；如果維修不成功，消費(fèi)者必須有選擇是返還錢款或者更換的權(quán)利；當(dāng)擔(dān)保條款中指出例外情形時(shí)，間接損失可以被排除。

【例題】如果買方在簽署合同之前察看貨物，那么默示合同

a.仍然適用

b.在任何情況下都不適用

c.不適用于合理檢查發(fā)現(xiàn)的明顯瑕疵

d.以上都不對(duì)

【答案】c

【解析】如果買方在簽約前檢查貨物，默示擔(dān)保對(duì)于檢查過(guò)程中明顯的瑕疵是不適用的。此外，對(duì)于檢查過(guò)程中應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)的瑕疵，默示合同都是不適用的（樣品銷售）。

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（責(zé)任編輯：中大編輯）

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